Безвозмездно выполненные работы и оказанные услуги: проблемы налогообложения (С.С. Новиков, "Финансовые и бухгалтерские консультации", N 10, октябрь 2008 г.)

Безвозмездно выполненные работы и оказанные услуги:
проблемы налогообложения

В соответствии со ст. 146 Налогового кодекса РФ в целях исчисления НДС передача права собственности на результаты выполненных работ и оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией работ и услуг, а п. 2 ст. 248 Кодекса поясняет, что в целях исчисления налога на прибыль работы и услуги считаются полученными безвозмездно, если получение этих работ (услуг) не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Пункт 8 ст. 250 НК РФ предписывает включать стоимость безвозмездно полученных работ (услуг) в состав внереализационных доходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль. В то же время ст. 254 Кодекса, запрещая включать стоимость безвозмездно полученных работ и услуг материального характера в состав расходов, связанных с их реализацией или использованием при производстве реализуемых товаров, заставляет налогоплательщика повторно увеличить налогооблагаемую прибыль (к сожалению, положения п. 3 ст. 248 НК РФ направлены лишь на недопущение повторного учета доходов, в то время как следовало бы запретить и повторное увеличение прибыли).

Попутно следует заметить, что и сторона, безвозмездно выполнившая работу или оказавшая услуги, не имеет права уменьшать налогооблагаемую прибыль на стоимость этих работ и услуг (п. 16 ст. 270 НК РФ). Заказчик же работ и услуг не имеет права на вычет по НДС, что приводит к обложению этим налогом не добавленной стоимости, а всей выручки, включая материальные затраты. Таким образом, НДС уплачивается дважды: лицами, передавшими работу и услуги, а также лицами, получившими работу и услуги в случае использования в производстве товаров (работ, услуг), облагаемых НДС. Ведь цены устанавливаются с учетом стоимости работ субподрядчиков, субисполнителей, подрядчиков и исполнителей.

Для правильного исчисления налогов необходимо иметь четкое представление о таких понятиях (терминах), как "безвозмездное выполнение работ", "безвозмездное оказание услуг" и "безвозмездное получение имущества (работы, услуги)". Обратите внимание, что в главах 21 и 23 НК РФ и в Гражданском кодексе РФ они не расшифрованы.

Согласно ГК РФ к безвозмездным сделкам относятся сделки дарения и безвозмездного пользования (ссуды). При этом ст. 575 ГК РФ запрещает дарение вещей и имущественного права (требования) между коммерческими организациями в суммах, превышающих пятикратный минимальный размер оплаты труда. Положения названной статьи не ограничивают сделки по безвозмездному оказанию услуг, так как услуги не имеют вещной (материальной) основы, а исполнители изначально не имеют имущественного права, т.е. права требовать деньги за выполненные работы.

Эти ограничения не распространяются и на безвозмездные подрядные договоры, когда работы выполняются иждивением заказчика в части оборудования, материалов и орудий труда (из материалов и оборудования заказчика, средствами заказчика). Например, по договору безвозмездного подряда подрядчик производит монтаж оборудования заказчика, причем необходимые материалы, инструменты, энергию и подъемные механизмы предоставляет заказчик, а подрядчик только обеспечивает своих монтажников специальной одеждой и обувью. Монтируемое оборудование и используемые материалы находятся в собственности заказчика или инвестора, поэтому подрядчик не может подарить заказчику такое оборудование, а может лишь безвозмездно оказать услугу по монтажу, называемую в документах работой.

На основе изложенного можно сделать следующие выводы:

Гражданским кодексом РФ выполнение работ и оказание услуг на безвозмездной основе не предусмотрены, но и не запрещены, а НК РФ такие операции в целях исчисления НДС приравнены к выполнению работ и оказанию услуг на возмездной основе;

выполнение работ и оказание услуг на безвозмездной основе увеличивают налоговую нагрузку на стороны сделки;

в целях исчисления НДС и НДФЛ приходится использовать термины "безвозмездная передача (выполнение, оказание)" и"безвозмездное получение работ и услуг" в том значении, которое приведено в п. 2 ст. 248 НК РФ для исчисления налога на прибыль: "Для настоящей главы имущество (работа, услуги) или имущественное право считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги)".

Такая расшифровка понятия "безвозмездное получение" недостаточна даже в целях исчисления налога на прибыль, поскольку она не отвечает на следующие вопросы.

1. Какое имущество включается в состав внереализационных доходов: полученное в собственность, в аренду с арендной платой 0 руб. или по договору безвозмездного пользования? Почему налоговая нагрузка на налогоплательщика, использующего имущество по договору безвозмездного пользования (ссуды), существенно отличается от налоговой нагрузки на налогоплательщика, пользующегося имуществом по договору аренды с символической арендной платой, к примеру в размере 1 руб. в год?

2. Если имущество получено во временное безвозмездное пользование, то цена или величина чего признается рыночной стоимостью: самого имущества или пользования? Или, может быть, надо оценивать износ?

3. Если в состав внереализационных доходов необходимо включить рыночную цену пользования, то как ее определить (ведь по договорам безвозмездного пользования рыночная цена всегда равна нулю)?

4. В каких случаях следует включать безвозмездно полученные работы и услуги в состав внереализационных доходов (ведь они не включаются в состав затрат (расходов) при их использовании в производстве продукции (товаров, работ, услуг), реализуемых на сторону, но учитываются при формировании рыночных цен последних, что повышает налогооблагаемую прибыль от реализации товаров (работ, услуг), и поэтому нет экономической необходимости повторно увеличивать налогооблагаемую прибыль, признавая наличие внереализационных доходов)?

5. Признается ли договором аренды имущества договор безвозмездного пользования (ссуды) в целях применения положений ст. 40 НК РФ и признается ли услугой аренда, особенно в тех случаях, когда п. 4 ст. 250 НК РФ и учетной политикой налогоплательщика она не признана услугой?

В Налоговом кодексе РФ имеется и такой нюанс. В пункте 16 ст. 270 написано, что в целях налогообложения в составе расходов не учитывается стоимость безвозмездно переданных работ, услуг и расходов, связанных с такой передачей. Это сопряжено с тем, что глава 25 Кодекса в состав доходов передающей стороны не включает цену переданных работ и услуг. Вследствие этого на передающую сторону не распространяются положения ст. 40 Кодекса. Если же услуга реализуется по символической цене, то в составе доходов отражается эта символическая выручка, а в составе расходов - полная себестоимость переданных работ и услуг.

При реализации работ и услуг по символической цене появляется убыток, который уменьшает налогооблагаемую прибыль. Если налоговый орган докажет, что символическая цена работ и услуг не соответствует рыночной, то налогоплательщик увеличит налогооблагаемую базу на сумму упущенных выгод. Но налоговый орган вправе проверять правильность применения цен лишь по сделкам между взаимозависимыми лицами, при совершении внешнеторговых сделок, при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, установленных налогоплательщиком по идентичным (однородным) работам и услугам в пределах непродолжительного периода времени. Фактически же налоговые органы проверяют правильность применения цен и при определении внереализационных доходов от безвозмездного получения работ и услуг (п. 8 ст. 250 НК РФ), при этом они не соблюдают положения подп. 4 п. 2 и п. 4 ст. 40 НК РФ, а некоторые суды их поддерживают.

Так, общество получило жилое помещение в безвозмездное пользование от одного лица, а налоговый и судебные органы применили ставку арендной платы на нежилое помещение, установленную городским комитетом Управления муниципальным имуществом (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 ноября 2006 г. по делу N Ф04-6725/2006 (27205-А27-26)).

В Самаре налоговый орган за основу для определения внереализационных доходов взял среднюю расчетную стоимость арендной платы, утвержденную мэром города, суд позицию налогового органа поддержал (Постановление ФАС Поволжского округа от 13 июня 2006 г. по делу N А55-22580/05-30).

Эти факты указывают на то, что следует вносить поправку в ст. 40 НК РФ в целях расширения прав налоговых органов, а также устранения противоречий со ст. 250 НК РФ. В то же время необходимо установить налогообложение доходов (прибыли) от операций по безвозмездному получению работ и услуг не более одного раза (путем или уменьшения расходов, или определения внереализационных расходов).

В подтверждение приведенных выводов о двойном налогообложении и значительном повышении налоговой нагрузки на налогоплательщика, безвозмездно получающего работу и услуги, приведем условные примеры. Для достижения простоты и наглядности допустим, что цена покупки (себестоимость), фактическая цена реализации и рыночная цена работ и услуг равны или отклоняются на незначительную сумму.

Пример 1. Строительная организация А (подрядчик) имеет выручку от реализации строительно-монтажных работ (СМР) и услуг в сумме 400 млн руб., расходы в сумме 260 млн руб., прибыль в сумме 140 млн руб.

Строительная организация Б (субподрядчик) имеет выручку в сумме 280 млн руб., расходы в сумме 240 млн руб. и прибыль в сумме 40 млн руб.

Проанализировав свое финансовое состояние, учредители и руководители организаций А и Б пришли к выводу, что цена работ субподрядчика в договоре субподряда занижена на 10 млн руб., а цена работ, выполненных собственными силами подрядчика, завышена на 10 млн руб.

Внесение коррективов в договоры, сметы и первичные документы очень трудоемко. Поэтому 31 декабря стороны приняли решение, что предоставление субподрядчику транспорта, строительных механизмов, услуг по обучению персонала субподрядчика и прочих услуг на 10 млн руб. за декабрь необходимо произвести на безвозмездной основе, после чего внесли изменения в заключенные договоры.

Допустим, что остатки материально-производственных запасов не менялись. Сведем данные в табл. 1.

Из таблицы 1 видно, что у получателя работ (услуг) на безвозмездной основе увеличились платежи НДС и налога на прибыль в бюджет. Особенно значительно увеличилась база по налогу на прибыль: услуги на безвозмездной основе получены на 10 млн руб., а налогооблагаемая прибыль увеличена на 20 млн руб. Причина двойного налогообложения - в одновременном отражении увеличения доходов и уменьшения расходов на стоимость безвозмездно полученных услуг.

Пример 2. Допустим, что, предвидя возможность возникновения несправедливого двойного налогообложения, учредители и руководители организаций А и Б решили исправить ранее совершенную ошибку, допущенную при определении цены субподрядных работ, путем предоставления займа в сумме 100 млн руб. на один год (для временного пополнения оборотных средств за символические проценты в сумме 100 руб.). В этом случае у организации А, отказавшейся от процентов в сумме 10 млн руб., уменьшаются внереализационные доходы, а у организации Б уменьшаются внереализационные расходы на эту же сумму. Сведем данные в табл. 2.

При предоставлении займа под символический процент суммы налогов не уменьшаются и не увеличиваются. Организация Б, уменьшившая свои внереализационные расходы на сумму экономии на процентах и вследствие этого увеличившая налогооблагаемую прибыль на 10 млн руб., не обязана второй раз увеличивать налогооблагаемую прибыль на сумму материальной выгоды.

Когда в подобной ситуации налоговые органы требовали второй раз вычислять и облагать налогом на прибыль упущенные расходы (материальную выгоду), Президиум ВАС РФ Постановлением от 3 августа 2004 г. N 3009/04 указал, что в договорах займа отсутствуют признаки оказания услуг, поэтому ст. 40 НК РФ не применяется, а материальная выгода не определяется. Минфин России в письме от 2 апреля 2008 г. N 03-09-06/1/245 сообщил, что экономическая выгода от экономии на процентах при получении беспроцентного займа не учитывается в составе внереализационных доходов в целях налогообложения прибыли из-за того, что главой 25 НК РФ не установлен порядок определения дохода в виде экономической выгоды, а ст. 269 Кодекса предусмотрен особый порядок отнесения на расходы процентов по долговым обязательствам.

Отметим, что оба ведомства приняли справедливое решение, но не заметили, что экономическая выгода от экономии на процентах реально имеется и увеличивает налогооблагаемую прибыль независимо от воли налогоплательщиков, налоговых органов, финансистов и судей. Строки 8 и 9 табл. 1 и 2 подсказывают, что у организации Б налогооблагаемая прибыль увеличилась лишь из-за того, что она имеет экономическую выгоду от экономии на процентах.

Организация А имеет упущенные внереализационные доходы в сумме 10 млн руб., но увеличение облагаемых доходов на сумму упущенных доходов не предусмотрено НК РФ. На основании п. 6 ст. 250 и подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ и положений ГК РФ предоставление займа нельзя относить к оказанию финансовых услуг, вследствие чего положения ст. 40 НК РФ к организации А неприменимы.

Когда заемщиком и заимодавцем выступают российские организации, беспроцентные займы в абсолютном большинстве случаев не наносят вреда обществу и государственному бюджету. Если заимодавец имеет упущенные доходы, то у заемщика появляются упущенные расходы (экономическая выгода) в той же величине. Ситуация меняется, когда заимодавцем выступает российская организация, а заемщиком - иностранная. В этом случае упущенная выгода не компенсируется упущенными расходами, база по налогу на прибыль уменьшается. Поэтому можно сказать, что Налоговый кодекс РФ косвенно поощряет вывод капитала за рубеж.

Пример 3. Допустим, что у организации А отсутствуют свободные денежные средства, поэтому она не может предоставить организации Б беспроцентный заем или заем с символическим процентом, но имеет свободные помещения, временно требующиеся организации Б для хранения строительных материалов и под офис. Рыночная цена аренды составляет 10 млн руб. в год, фактически помещения сданы в аренду на один год за 100 руб.

Учетными политиками сторон указано, что доходы от аренды имущества являются не выручкой от реализации услуг, а внереализационными доходами. Сведем данные в табл. 3.

Если учетными политиками сторон арендная плата не признана платой за услуги, то передача помещений во временное пользование за символическую плату уменьшает сумму НДС, подлежащую взносу в бюджет организацией А, но увеличивает платежи НДС в бюджет организации Б, в целом по двум организациям объемы платежей в бюджет не изменяются (см. строки 6 и 7.1 табл. 3).

Организация Б подвергается однократному обложению налогом на прибыль: облагаемая база увеличивается за счет уменьшения расходов. НК РФ не предусмотрено дополнительное увеличение налогооблагаемой прибыли организации Б на сумму упущенных расходов, т.е. доведение ее до 60 млн руб. В этом нет экономической необходимости, она уже увеличена на 10 млн руб. (см. строку 9 табл. 3).

Если указанное имущество передать не в аренду, а в безвозмездное пользование, то на основании позиции Президиума ВАС РФ (информационное письмо от 22 декабря 2005 г. N 98) необходимо будет использовать положения п. 8 ст. 250 и ст. 40 НК РФ. В этом случае налогооблагаемая прибыль организации Б была бы повторно увеличена почти на 10 млн руб. Таким образом, отсутствие четкости в п. 8 ст. 250 НК РФ приводит к несправедливому двойному налогообложению.

На примере 3 видно, что организация А имеет упущенную выгоду (внереализационные доходы), т.е. экономические потери в сумме 10 млн руб. от передачи имущества в аренду за символическую плату. Налоговый кодекс РФ не предусмотрел включение в налоговую базу сумм упущенных выгод. Статья 40 Кодекса к арендной плате в данном случае неприменима, так как п. 4 ст. 250 НК РФ разрешает учитывать арендную плату в составе внереализационных доходов, а учетной политикой организации А арендная плата не признана доходом от реализации арендных услуг.

Если учетной политикой организации А сдача имущества в аренду была бы признана услугой, то налоговый орган, применив положения ст. 40 НК РФ, доначислил бы налог на прибыль в сумме 2,2 млн руб. (10 млн руб. - 1 млн руб. = 9 млн руб.; 9 млн руб. х 24% = 2,16 ~ 2,2), т.е. отказ от получения дохода в сумме 10 млн руб. привел бы к увеличению налога на прибыль в сумме 4,6 млн руб. (в том числе 2,4 млн руб. платит арендатор, уменьшивший расходы на 10 млн руб.).

Пример 4. Допустим, что организация А не имеет свободных помещений и поэтому, чтобы компенсировать убытки организации Б, оказала последней безвозмездные спортивные и культурно-массовые услуги на 10 млн руб.

В этом случае у организации Б не уменьшаются расходы на выполнение СМР, но на основании п. 8 ст. 250 НК РФ в налоговой декларации отражается внереализационный доход в сумме 10 млн руб., т.е. налог на прибыль увеличивается лишь однократно (на 2,4 млн руб.). Ранее при рассмотрении примера 1 отмечалось, что при получении безвозмездных услуг производственного назначения (непосредственно направленных на извлечение доходов) стоимостью 10 млн руб. налог на прибыль увеличивается на 4,8 млн руб. (Налоговый кодекс РФ косвенно угнетает деятельность, направленную на извлечение доходов и увеличение налогооблагаемой прибыли).

На наш взгляд, с целью не допустить экономически необоснованного увеличения налоговой нагрузки и ограничения увода капитала за рубеж необходимо внести дополнения в НК РФ.

В статью 264 Кодекса следует ввести п. 4, в котором сказано: "Расходами на приобретение результатов работ и получение услуг признается также их получение на безвозмездной основе, если они использованы в целях извлечения доходов и в момент принятия к учету увеличили внереализационные доходы".

Пункт 2 ст. 254 НК РФ нужно дополнить абз. 3 такого содержания:

"Если безвозмездно полученные товары, материально-производственные запасы и услуги производственного характера увеличили налогооблагаемую базу (внереализационные доходы) в момент их оприходования (перехода права собственности, постановки на учет), то их стоимость в пределах отраженных внереализационных доходов учитывается в составе расходов на общих основаниях".

В пункт 1 ст. 251 НК РФ необходимо ввести подп. 35, устанавливающий следующее:

"Если договор безвозмездного пользования имуществом привел к уменьшению потенциальных расходов (т.е. когда расходы ссудополучателя уменьшились по сравнению с его расходами, если бы он выступал в роли арендатора) и увеличению налогооблагаемой базы, то налогооблагаемая база ссудополучателя повторно на сумму материальной (экономической) выгоды не увеличивается".

Пункт 8 ст. 250 НК РФ следует дополнить абз. 3 о том, что:

"В целях настоящей статьи безвозмездно полученным имуществом (результатом выполненных работ) признается имущество (результат выполненных работ), перешедшее в собственность получателя на условиях, указанных в пункте 2 статьи 248 настоящего Кодекса".

Подпункт 3 п. 2 ст. 40 НК РФ необходимо продолжить словами "в том числе по договорам аренды, кредита и займа", а в абз. 1 п. 3 ст. 40 после слова "услуг" ввести слова "а по внешнеторговым сделкам - процентов по долговым обязательствам и арендной платы".

В пункт 5 ст. 38 НК РФ нужно ввести абз.2 следующего содержания:

"К услугам также относятся работы (по монтажу оборудования и т.д.), выполненные на иждивении заказчика (инвестора), т.е. с использованием оборудования, материалов, инструментов, грузоподъемных механизмов и энергии заказчика (инвестора)".

Таблица 1

N п/п	Показатели	Величина показателей налоговых деклараций (млн руб.)
		организации А		организации Б
		при реализации за плату	при безвоз- мездном ока- зании услуг	при реализации за плату	при безвоз- мездном ока- зании услуг
1	Выручка от реализации СМР и услуг для начисления НДС	400,0	400,0	280,0	280,0
2	Выручка (доход) в целях исчисления налога на прибыль	400,0	390,0	280,0	280,0
3	НДС (начисление, 18% суммы строки 1)	72,0	72,0	50,4	50,4
4	Расходы на выполнение СМР и оказание услуг	260,0	251,0	240,0	230,0
4.1	в том числе материальные затраты для расчета сумм вычета НДС	210,0	210,0	200,0	190,0
5	Вычет НДС (18% суммы строки 4.1)	37,8	37,8	36,0	34,2
6	Уплата НДС в бюджет (строка 3 - строка 5)	34,2	34,2	14,4	16,2
7	Внереализационные доходы	-	-	-	10,0
8	Внереализационные расходы	-	-	-	-
9	Налогооблагаемая прибыль (строка 2 + строка 7 - строка 4 - строка 8)	140,0	139,0	40,0	60,0
10	Налог на прибыль (24% суммы строки 9)	33,6	33,4	9,6	14,4

Таблица 2

N п/п	Показатели	Величина показателей налоговых деклараций (млн руб.)
		организации А		организации Б
		при предос- тавлении займа за плату	при получе- нии займа под симво- лические проценты	при предос- тавлении займа за плату	при получе- нии займа под симво- лические проценты
1	Выручка от реализации СМР и услуг для начисления НДС	400,0	400,0	280,0	280,0
2	Выручка (доход) в целях исчисления налога на прибыль	400,0	390,0	280,0	280,0
3	НДС (начисление, 18% суммы строки 1)	72,0	72,0	50,4	50,4
4	Расходы на выполнение СМР и оказание услуг	260,0	260,0	240,0	240,0
4.1	в том числе материальные затраты для расчета сумм вычета НДС	210,0	210,0	200,0	200,0
5	Вычет НДС (18% суммы строки 4.1)	37,8	37,8	36,0	36,0
6	Уплата НДС в бюджет строка 5)	34,2	34,2	14,4	14,4
7	Внереализационные доходы	10,0	-	-	-
8	Внереализационные расходы	-	-	10,0	-
9	Налогооблагаемая прибыль (строка 2 + строка 7 - строка 4 - строка 8)	150,0	140,0	30,0	40,0
10	Налог на прибыль (24% суммы строки 9)	36,0	33,6	7,2	9,6

Таблица 3

N п/п	Показатели	Величина показателей налоговых деклараций (млн руб.)
		организации А		организации Б
		при предоста- влении помещений в аренду по рыноч- ной цене	при предоставлении помещений в аренду за символическую плату	при предоста- влении помещений в аренду по рыноч- ной цене	при предоста- влении помещений в аренду за симво- лическую плату
1	Выручка от реализации СМР и услуг для начисления НДС	400,0	400,0	280,0	280,0
2	Выручка (доход) в целях исчисления налога на прибыль	400,0	400,0	280,0	280,0
3	НДС (начисление, 18% суммы строки 1)	72,0	72,0	50,4	50,4
4	Расходы на выполнение СМР и оказание услуг	259,0	259,0	240,0	230,0
4.1	в том числе материальные затраты для расчета сумм вычета НДС	210,0	210,0	200,0	190,0
5	Вычет НДС (18% суммы строки 4.1)	37,8	37,8	36,0	34,2
6	Уплата НДС в бюджет (строка 3 - строка 5)	34,2	34,2	14,4	16,2
7	Внереализационные доходы (арендная плата) в тех случаях, когда налогоплательщик сдачу имущества в аренду не признал услугой	10,0	-	-	-
7.1	НДС с арендной платы (18% суммы строки 7), дополнительно уплачиваемый в бюджет	1,8	-	-	-
8	Внереализационные расходы (амортизация имущества, сданного в аренду)	1	-	-	-
9	Налогооблагаемая прибыль (строка 2 + строка 7 - строка 4 - строка 8)	150,0	141,0	40,0	50,0
9.1	налогооблагаемая прибыль в тех случаях, ког- да арендная плата признана услугой и приме- нены положения ст. 40 НК РФ (строка 2 + + строка 7 - строка 4 - строка 8)	150,0	150,0 (141,0 + 10,0 - 1,0)	40,0	50,0
10	Налог на прибыль (24% суммы строки 9)	36,0	33,8	9,6	12,0
10.1	налог на прибыль (24% суммы строки 9.1)	36,0	36,0	9,6	12,0

С.С. Новиков,

директор ООО "ФинВестАудит",

Аттестованный аудитор, г. Уфа

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 10, октябрь 2008 г.