Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 августа 2008 г. N КГ-А40/8936-08 Суд отказал в удовлетворении ходатайства о приостановлении исполнения решения суда, поскольку приложенная к заявленному ходатайству копия банковской гарантии не позволяет определить местонахождение подлинной гарантии и не подтверждает ее принятие бенефициаром (извлечение)

Определение Федерального арбитражного суда Московского округа
от 29 августа 2008 г. N КГ-А40/8936-08
(извлечение)

Кассационная жалоба подана с соблюдением требований, предусмотренных статьей 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Вместе с кассационной жалобой ООО "МСити-Девелопмент" подано ходатайство о приостановлении исполнения решения.

При этом заявитель кассационной жалобы ссылается на выставленную в пользу ООО "КТК "Центр" копию банковской гарантии ЗАО АКБ "Церих" N 6/08 от 18 августа 2008 года в обеспечение исполнения обязательств принципала по уплате бенефициару денежных средств в сумме не более 1567021 рублей 24 копеек.

Заявленное ООО "МСити-Девелопмент" ходатайство о приостановлении исполнения решения удовлетворению не подлежит в связи со следующим.

Согласно статье 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции вправе приостановить исполнение судебных актов при условии, если заявитель обосновал невозможность или затруднительность поворота исполнения либо предоставил обеспечение возмещения другой стороне возможных убытков.

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращаются вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращении ее гаранту.

Таким образом, банковская гарантия, составленная на определенных условиях, должна быть принята бенефициаром. В данном же случае, приложенная к заявленному ходатайству копия банковской гарантии не позволяет определить местонахождение подлинной гарантии и не подтверждает ее принятие бенефициаром.

При указанных обстоятельствах ссылка на банковскую гарантию не может быть принята во внимание.

Иные доводы в обоснование заявленного ходатайства ООО "МСити-Девелопмент" не приведены.

Руководствуясь статьями 278, 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определил:

1. Принять кассационную жалобу ООО "МСити-Девелопмент", возбудить производство по кассационной жалобе.

2. Судебное заседание арбитражного суда по рассмотрению кассационной жалобы назначить на 25 сентября 2008 года на 15 часов 30 минут в помещении суда по адресу: 127994, г. Москва, ул. Селезневская, д. 9, зал N 10 (метро Новослободская). Телефон справочной: 609-5769; телефон по вопросам ознакомления с делом: 609-5801.

3. В приостановлении исполнения решения отказать.

4. Определение в части отказа в приостановлении может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Информацию о движении дела можно получить на официальном сайте Федерального арбитражного суда Московского округа: www.fasmo.arbitr.ru