Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 4 сентября 2008 г. N КА-А40/8246-08 При новом рассмотрении дела об обжаловании решения налогового органа суду необходимо установить обстоятельства, связанные с наличием переплаты по налогу на прибыль применительно к требованию об уплате налога, определить размер пени, подлежащий начислению заявителю, при необходимости с составлением сторонами акта сверки, проверить наличие оснований для возврата спорной суммы пени (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 4 сентября 2008 г. N КА-А40/8246-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 июня 2009 г. N КА-А40/5283-09-П

Резолютивная часть постановления объявлена 3 сентября 2008 г.

ЗАО "РусПарашют" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением (с учетом изменения предмета требований) об обязании Инспекции ФНС России N 2 по г. Москва возвратить излишне уплаченные пени по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 73.221 руб. 41 коп., уплатить начисленные проценты за несвоевременный зачет в размере 94.732 руб. 63 коп., возвратить излишне (повторно) взысканные пени по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъектов Российской Федерации, в размере 3.565 руб. 34 коп., уплатить начисленные проценты за излишнее (повторное) взыскание пени в размере 15.537 руб. 38 коп.

Кроме того, заявитель просил взыскать с налогового органа понесенные расходы на оплату услуг представителя в сумме 32.000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2008 г. заявленные требования удовлетворены частично.

На ИФНС России N 2 по г. Москва возложена обязанность возвратить излишне взысканные пени по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 73.221 руб. 41 коп. и уплатить проценты за излишнее взыскание пени по налогу на прибыль в размере 15.537 руб. 38 коп.. Также с налоговой инспекции взысканы расходы на оплату услуг представителя в размере 10.000 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2008 г. N 09АП-4909,4576/2008-АК решение суда оставлено без изменения.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой налоговой инспекции, в которой ставится вопрос об отмене решения суда первой инстанции в части удовлетворения требований заявителя, постановления суда апелляционной инстанции в полном объеме и принятии нового судебного акта в обжалуемой части.

В обоснование жалобы налоговый орган ссылается на то, что при вынесении судебных актов не учтены все фактические обстоятельства дела, нарушены положения ст.ст. 78 и 79 НК РФ, не приняты во внимание положения ст.ст. 65, 106, 110 АПК РФ, а также не полностью проверены доводы налоговой инспекции.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального и соблюдения процессуального права, доводы кассационной жалобы и возражений относительно них, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене с передачей дела на новое рассмотрение по следующим основаниям:

Как установлено судами и усматривается из материалов дела, налоговым органом было направлено заявителю Требование от 02.05.2006 г. N 6926 с предложением уплатить в добровольном порядке пени по налогу на прибыль, в размерах 78.502 руб. и 8.435 руб. 26 коп. по сроку уплаты 02.05.2006 г.

На основании указанного требования платежными поручениями от 11.05.2006 г. NN 133 и 135 данные пени были уплачены заявителем и взысканы повторно налоговым органом по инкассовым поручениям от 30.05.2006 г. NN 8747 и 8748 в той же сумме.

21.02.2008 г. УФК по г. Москве на основании решения ИФНС России N 2 по г. Москва на счет заявителя был осуществлен возврат излишне взысканной пени в сумме 83.371 руб. 92 коп.

Удовлетворяя требования заявителя об обязании налоговой инспекции возвратить обществу излишне взысканные пени в сумме 73.221 руб. 41 коп., суды исходили из того, что пени в указанной сумме были начислены налоговым органом безосновательно, поскольку заявителем подавались заявления о зачете переплаты по налогу на добавленную стоимость в счет уплаты налога на прибыль за 4 квартал 2003 г., 3 и 4 кварталы 2004 г. суммах 58.900 руб., 194.878 руб. и 481.290 руб. соответственно.

Т.к. налоговым органом в нарушение п. 4 ст. 78 НК РФ решения о зачете указанных сумм вынесены с нарушением срока, при расчете пени не были учтены поданные заявления о зачете.

Суд установил, что пени за несвоевременную уплату налога на прибыль за 4 квартал 2003 г. должны составлять 274 руб. 87 коп. (за период просрочки с 28.03.2004 г. по 08.04.2004 г.) и за 4 квартал 2004 г. - 4.941 руб. 25 коп. (за период с 29.03.2005 г. по 20.04.2005 г.).

При этом судом определены конечные даты начисления пени как даты подачи заявлений о зачете.

Оснований для начисления пени за несвоевременную уплату налога за 3 квартал 2004 г., по мнению судов, не имеется, поскольку заявление о зачете было подано 27.10.2004 г., т.е. до истечения срока уплаты налога за указанный отчетный период.

Судами установлено, что общая сумма пени должна составлять 5.216 руб. 12 коп., в связи с чем пени в сумме 73.221 руб. 41 коп. являются излишне начисленными и взысканными.

Суд кассационной инстанции считает, что судами при рассмотрении дела не полно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела:

Предметом заявленных требований является возврат излишне взысканных пени. Данные пени указаны в Требовании N 6926 от 02.05.2006 г. как начисленные по сроку 02.05.2006 г.

В соответствии со ст. 75 НК РФ пени признается денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

С учетом данных обстоятельств в предмет доказывания по делу входило установление обстоятельств, связанных с начислением указанных пени (за несвоевременную уплату налога на прибыль по какому сроку платежа, на какую сумму и за какой период данные пени начислены).

Указанные обстоятельства судами не устанавливались, в связи с чем выводы судов об излишней уплате пени в сумме 73.221 руб. 41 коп. за 4 квартал 2003 г. и 3 и 4 кварталы 2004 г., применительно к уплаченным пени по Требованию N 6926 от 02.05.2006 г. не подтверждены материалами дела.

Выводы судов о несвоевременном проведении налоговой инспекцией зачетов переплаты по НДС в счет уплаты налога на прибыль также не основан на материалах дела, поскольку наличие у налогоплательщика переплаты по НДС на даты подачи заявлений о зачете материалами дела не подтверждено и данные обстоятельства судами не устанавливались.

Суды исходили из того, что налоговым органом вынесены решения о зачете указанных сумм с нарушением установленного п. 4 ст. 78 НК РФ срока.

Однако, данные обстоятельства - наличие переплаты на даты подачи заявлений о зачете, имеют существенное значение для установления суммы пени, подлежащих начислению налогоплательщику за несвоевременную уплату налога на прибыль.

Налоговый орган ссылается в кассационной жалобе на то, что на момент подачи указанных заявлений основания для разрешения вопроса о проведении зачета отсутствовали и не были завершены камеральные проверки представленных налогоплательщиком налоговых деклараций по НДС.

Аналогичные доводы приводились налоговой инспекцией в апелляционной жалобе, однако суд апелляционной инстанции, повторно рассматривающий дело в соответствии со ст. 268 АПК РФ, не исследовал данные обстоятельства и не дал им правовой оценки.

Также судами не учтено, что в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ обязанность по уплате налога считается исполненной после вынесения налоговым органом или судом в порядке, установленном статьей 78 настоящего Кодекса, решения о зачете излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налога.

Выводы судов о начислении пени по даты подачи заявлений о зачете не согласуются с указанной нормой.

Кроме того, при зачете сумм излишне уплаченного налога на добавленную стоимость в счет уплаты налога на прибыль по определенным срокам платежа, налоговый орган должен был произвести уменьшения начисления пени за несвоевременную уплату налога на прибыль по данным срокам.

Вопрос о том, производилось ли такое уменьшение, судами не исследован, данные лицевого счета общества по налогу на прибыль за 2004-2005 г.г. в материалах дела отсутствуют.

Также при рассмотрении дела судами не учтены положения п. 1 ст. 79 НК РФ, в соответствии с которым излишне уплаченные суммы подлежат возврату налогоплательщику только после зачета имеющейся задолженности по уплате налогов и пени по тому же бюджету.

Вопрос о наличии или отсутствии задолженности по платежам в федеральный бюджет и в бюджет субъекта РФ судами при рассмотрении дела не исследовался и выводы по данному вопросу в судебных актах отсутствуют.

Налоговая инспекция ссылается в кассационной жалобе на наличие у общества недоимки, подтвержденной Актом сверки по состоянию на 04.02.2008 г.

Указанный акт имеется в материалах дела (л.д. 76 т. 1), однако оценка ему судами не давалась. В соответствии со ст. 286 АПК РФ, устанавливающей пределы рассмотрении дела в арбитражном суде кассационной инстанции, суд кассационной инстанции не вправе считать установленными обстоятельства, которые не были установлены судами.

При новом рассмотрении дела суду необходимо правильно определить предмет доказывания по делу, установить фактические обстоятельства, связанные с наличием переплаты по налогу на прибыль применительно к Требованию N 6926, определить размер пени, подлежащий начислению заявителю, при необходимости с составлением сторонами акта сверки, проверить наличие оснований для возврата спорной суммы пени и с учетом доводов сторон вынести законное и обоснованное решение.

Удовлетворяя требования заявителя об обязании налоговой инспекции выплатить проценты за нарушение срока возврата излишне взысканных пени в размере 15.537 руб. 38 коп., суды руководствовались п.п. 4 и 5 ст. 79 НК РФ, в соответствии с которыми суммы излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами.

Суды обоснованно сослались на положения пункта 7 данной статьи, согласно которому данные правила применяются также в отношении пеней.

Проценты исчислены заявителем на сумму излишне (повторно) взысканных пени в размере 86.937 руб. 26 коп. за период с 31.05.2006 г. по 27.03.2007 г. и за период с 28.03.2007 г. по 21.02.2008 г. на сумму пени в размере 83.371 руб. 92 коп.

При этом уменьшение размера пени, на которую произведено начисление процентов, заявителем не обосновано и данные обстоятельства не отражены в судебных актах.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, налоговым органом произведено (повторное) излишнее взыскание пени инкассовыми поручениями NN 8747 и 8748 в общей сумме 86.937 руб. 26 коп., в том числе 78.502 руб. по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, и 8.435 руб. 26 коп. по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ.

Повторно взысканные пени в размере 83.371 руб. 92 коп. (78.502 руб. по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, и 4.869 руб. 92 коп. по налогу на прибыль, зачисляемому в бюджет субъекта РФ) возвращены заявителю 21.02.2008 г.

С учетом данных обстоятельств, общество в ходе рассмотрения дела в порядке ст. 49 АПК РФ изменило предмет требований и просило суд обязать налоговую инспекцию возвратить излишне (повторно) взысканные пени в бюджет субъекта РФ в размере 3.565 руб. 34 коп. (разница между взысканной и возвращенной суммой).

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции, в удовлетворении требований заявителя в данной части отказано.

При этом суды исходили из недоказанности заявителем требований в данной части.

При изложенных обстоятельствах начисление процентов, в том числе и на данную сумму, противоречит выводам суда.

Также суд кассационной инстанции полагает, что при расчете процентов судами неправильно применены положения п. 4 ст. 79 НК РФ, в соответствии с которым проценты начисляются по день фактического возврата суммы излишне взысканного налога.

Судами установлено, что спорная сумма возвращена заявителю 21.02.2008 г.

Т.о. проценты подлежали начислению до 20.02.2008 г. (включительно), а фактически исчислены заявителем до 21.02.2008 г.

При новом рассмотрении дела судам необходимо устранить вышеуказанные противоречия в отношении суммы пени в размере 3.565 руб. 34 коп. и с учетом ст. 79 НК РФ вынести обоснованный судебный акт.

В части взыскания расходов на оплату услуг представителя в размере 10.000 руб. выводы судов не соответствуют установленным при рассмотрении дела обстоятельствам.

Судами установлено, что между обществом и ООО "Юридическая фирма РАФ и Ко" заключен договор об оказании юридических услуг от 08.06.2007 г. N 23, связанных с подготовкой документов и рассмотрением данного спора в арбитражном суде.

Размер вознаграждения по данному договору составляет 32.000 руб., которые были выплачены заявителем указанному обществу.

При этом судами установлено, что из содержания договора и отчета юриста о проделанной работе, усматривается, что стоимость участия представителя в суде первой инстанции не входит в объем оплаченных по договору услуг.

При изложенных обстоятельствах решение о взыскании с налогового органа расходов на оплату услуг представителя в разумных пределах противоречит установленным судами обстоятельствам, что в соответствии с п.п. 3 ч. 1 ст. 287 АПК РФ является основанием для направления дела на новое рассмотрение.

Также судами не установлено, какими документами подтверждается понесение заявителем расходов на оплату услуг представителя, поскольку иные документы, кроме платежного поручения N 113 от 26.10.2007 г. на оплату юридических услуг в сумме 32.000 руб. по вышеуказанному договору, в материалах дела отсутствуют.

При новом рассмотрении дела судам необходимо определить характер понесенных заявителем расходов - являются ли они судебными расходами (п. 1 ст. 110 АПК РФ) или расходами на оплату услуг представителя (п. 2 ст. 110 АПК РФ) и с учетом представленных заявителем документов, подтверждающих фактическое понесение расходов, вынести судебные акты в соответствии с положениями ст. 110 АК РФ.

Доводы налогового органа и неправильном применении судами ст.ст. 78 и 79 НК РФ не принимается арбитражным судом кассационной инстанции, как не соответствующие положениям указанных норм.

Ссылка инспекции на отсутствие спорной переплаты по данным лицевого счета не может быть принята судом кассационной инстанции, поскольку, уплата пени, необоснованно, по мнению заявителя, начисленных ему, и образует спорную переплату.

Доводы налогового органа о том, что организация в инспекцию с заявлением о зачете или возврате спорной суммы не обращалась, противоречат п. 2 ст. 79 НК РФ, предусматривающей право налогоплательщика на обращение в суд без подачи заявления и налоговую инспекцию.

Ссылка инспекции на необоснованное начисление процентов по ст. 79 НК РФ в связи с тем, что излишне взысканные пени были возвращены заявителю после подачи им заявления о возврате в пределах срока, установленного п. 2 ст. 79 НК РФ, не принимается судом кассационной инстанции, поскольку пунктом 4 данной статьи определено, что проценты исчисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

При этом законодатель не связывает период исчислений процентов на сумму излишне взысканных налогов (пени) с нарушением сроков, установленных данной статьей.

Доводы налогового органа о недобросовестности заявителя правомерно отклонены судами, как не имеющие отношения к существу рассматриваемого дела.

Ссылка инспекции на необоснованное взыскание с ней государственной пошлины отклоняется судом кассационной инстанции, как противоречащая ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 5 марта 2008 г. и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2008 г. по делу N А40-68311/07-99-302 отменить в части удовлетворения требований заявителя об обязании ИФНС России N 2 по г. Москва возвратить ЗАО "РусПарашют" излишне взысканные пени по налогу на прибыль, зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 73.221 руб. 41 коп. и проценты в размере 15.537 руб. 38 коп., а также в части взыскания расходов на оплату услуг представителя в размере 1.000 руб.

Дело в данной части передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В остальной части судебные акты по вышеуказанному делу оставить без изменения.