Инструменты внутреннего заимствования и кредитования участника группы компаний (Н. Адамов, Т. Козенкова, "Финансовая газета", N 47, ноябрь 2008 г.)

Инструменты внутреннего заимствования и кредитования участника
группы компаний

Временное финансирование какого-либо проекта одного участника группы с помощью займов или кредитов со стороны другого участника группы является весьма распространенным в хозяйственной практике механизмом распределения денежных потоков внутри предпринимательского объединения. Правовое регулирование займов и кредитов осуществляется в соответствии с главой 42 "Заем и кредит" ГК РФ.

Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных вещей того же рода и качества.

Преимущества этого механизма управления финансами группы заключаются в следующем:

оперативное обеспечение потребностей в финансировании какого-либо структурного подразделения группы;

отсутствие необходимости в предоставлении обеспечений займа (в отличие от банковских кредитов или займов у сторонних организаций);

условия заимствования устанавливаются внутри группы и могут быть льготными с точки зрения ставок и сроков возврата;

не происходит увеличение налоговых обязательств в целом по группе.

Недостатками внутреннего заимствования являются:

финансирование носит временный характер, и денежные средства подлежат возврату;

несоблюдение рыночных условий заимствования (размер процентной ставки по займу - ниже ставки рефинансирования, беспроцентный заем) вызывает повышенное внимание со стороны налоговых органов.

Договоры займа могут быть как возмездными, так и безвозмездными. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Рассмотрим несколько случаев внутреннего заимствования в интегрированных структурах и их налоговые последствия.

При оформлении процентного займа между участниками группы заемщик получает денежные средства и в установленные договором сроки возвращает их с уплатой процентов. Проценты по займу являются внереализационными расходами и уменьшают налоговую базу для исчисления налога на прибыль. Займодавец отражает полученные проценты по заемным средствам как внереализационные доходы, которые подлежат обложению налогом на прибыль. При одинаковых ставках налога на прибыль у группы в целом величина налоговых обязательств не изменяется. Если заемные средства используются на приобретение основных средств, проценты включаются в стоимость имущества. С точки зрения налоговых последствий это не очень выгодно группе компаний, так как уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль происходит не единовременно, а частями через амортизацию основного средства.

Проблема может возникнуть в том случае, если заемщик на дату уплаты процентов не обладает еще достаточными доходами, которые можно было бы уменьшить на величину процентов. Это может стать дополнительной финансовой нагрузкой на заемщика, при этом следует учитывать, что условия займа возможно изменить по соглашению сторон.

На схеме 1 показано движение денежных потоков между участниками группы компаний по внутреннему заимствованию.

/-------------------------\                   /-------------------------\

|                         |  Денежный поток   |                         |

|    Участник группы -    |   в виде займа    |    Участник группы -    |

|       займодавец        |----------------- |       заемщик           |

|                         |                   |                         |

|                         |  Денежный поток   |                         |

|  /-------------------\  |  в виде возврата  |  /-------------------\  |

|  |Увеличение базы для|  |      займа        |  |Уменьшение базы для|  |

|  | исчисления налога |  | ---------------- |  | исчисления налога |  |

|  |    на прибыль     |  |   Денежный поток  |  |    на прибыль     |  |

|  \-------------------/  |  в виде процентов |  \-------------------/  |

|                         |     по займу      |                         |

|                         | ---------------- |                         |

\-------------------------/                   \-------------------------/

Схема 1. Движение денежных потоков по внутреннему заимствованию

На схеме 1 видим, что один денежный поток поступает от займодавца к заемщику как временное (возвратное) финансирование, и второй денежный поток возникает в направлении от заемщика и займодавцу в качестве процентного дохода.

Благоприятные налоговые последствия наступают в том случае, если займодавец использует упрощенную систему налогообложения, а заемщик - общую. Тогда исчисляется налог к уплате в бюджет по ставке 15% (или 6% в зависимости от выбора налоговой базы), а в уменьшение налоговой базы - по ставке 24%. Величина, соответствующая произведению разницы в налоговых ставках и суммы процентов по займу, представляет собой экономию по данной операции. Аналогичная экономия возникает в любом случае, если организация-заемщик применяет общую систему налогообложения, а организация-займодавец - систему налогообложения с пониженной ставкой налога (схема 2). Следует отметить, что налоговые органы с особенным вниманием относятся к указанным сделкам, поэтому такие операции находятся в зоне налогового риска.

  /------------------------\                   /------------------------\

  |   Участник группы -    |                   |    Участник группы -   |

  |      займодавец        |                   |       заемщик          |

  |                        |   Денежный поток  |                        |

  | Система налогообложения|  в виде процентов |      Общая система     |

/-|  с пониженной ставкой  |     по займу      |     налогообложения    |

| |   налога на прибыль    | ---------------- |                        |

| | /-------------------\  |                   |  /-------------------\ |

| | |Увеличение базы для|  |                   |  |Уменьшение базы для| |

| | | исчисления налога |  |                   |  | исчисления налога | |

| | |    на прибыль     |  |                   |  |    на прибыль     | |

| | \-------------------/  |                   |  \-------------------/ |

| |                        |-------------------|                        |

| \------------------------/      Экономия     \------------------------/

|                 |от использования системы  налогообложе-|

|                 |ния с пониженной ставкой налога на  до-|

\----------------|ходы:                                  |

                  |упрощенная система налогообложения;    |

                  |налогообложение  в  виде единого налога|

                  |на вмененный доход;                    |

                  |льготное налогообложение в регионах    |

                  \---------------------------------------/

Схема 2. Порядок возникновения экономии по внутреннему заимствованию

Обратная ситуация возникает, если заемщиком является организация, применяющая специальные режимы налогообложения, а займодавцем - организация, использующая общую систему налогообложения. В этом случае группа компаний в целом будет нести потери.

Размер процентной ставки по договору займа определяется по соглашению сторон. Однако следует учитывать, что при установлении процентной ставки ниже ставки рефинансирования могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов. Согласно НК РФ сделки между взаимозависимыми лицами, а также сделки, цены по которым более чем на 20% отклоняются от рыночных, подлежат специальному контролю и, как следствие, возможному доначислению налогов исходя из рыночной цены. В качестве среднерыночной цены займа налоговые органы рассматривают ставку рефинансирования. Однако в письме от 7.11.06 г. N 03-02-07/1-310 Минфин России указал, что регулирование трансфертных цен "по договорам займа при исчислении налога на прибыль организацией не применяется". Безусловно, это позитивное решение для групп компаний, позволяющее дочерним структурам активнее привлекать заемные средства без риска возникновения претензий со стороны налоговых органов. Однако упомянутое письмо касалось запроса частной компании и юридически не может распространяться на всех налогоплательщиков и на все аналогичные операции.

Согласно ГК РФ заем может быть беспроцентным и в некоторых случаях для оперативного обеспечения финансами какого-либо участника группы он может быть предпочтительным. Беспроцентное заимствование является широко используемым инструментом перераспределения денежных средств между участниками интегрированной структуры, однако отметим, что операции по внутреннему заимствованию без выплаты процентов также являются объектом пристального внимания налоговых органов и предметом претензий с их стороны. Вопрос о возникновении материальной выгоды у организации - получателя беспроцентного займа в налоговом учете является спорным.

Часто величина не начисленных по договору займа процентов за пользование средствами расценивается налоговыми органами как экономическая выгода и объект обложения налогом на прибыль. Косвенным основанием для такой позиции является информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.05 г. N 98, где подтверждается наличие экономической выгоды при безвозмездном пользовании помещением. При этом следует отметить, что в НК РФ в составе доходов, подлежащих налогообложению, не предусмотрен такой вид доходов, как материальная выгода, полученная от пользования беспроцентным займом. Президиум ВАС РФ в постановлении от 3.08.04 г. N 3009/04 указал, что предоставление беспроцентного займа не может рассматриваться как безвозмездно оказанная услуга, и налоговая база для исчисления налога на прибыль не увеличивается. Такая позиция подтверждена письмом Минфина России от 20.02.06 г. N 03-03-04/1/128. Таким образом, беспроцентное заимствование является удобным и эффективным инструментом перераспределения финансовых ресурсов в группе компаний, но при этом нужно учитывать наличие определенных налоговых рисков по данным операциям.

При наличии в составе группы компаний банка или иной кредитной организации, оперативное финансирование проектов участников может осуществляться по кредитному договору. Отличиями кредитного договора от договора займа являются:

стороной договора кредита в качестве кредитора должен выступать только банк или небанковская кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию Банка России;

предметом кредитного договора могут являться только денежные средства;

кредитный договор может является только возмездным.

Необходимо отметить также, что ст. 269 НК РФ устанавливает ограничения на признание расходов по уплате процентов для определения налоговой базы. Максимальная величина процентов, учитываемая при исчислении налога на прибыль, принимается равной ставке рефинансирования, увеличенной на коэффициент 1,1, по кредитам в рублях, и 15% по кредитам в иностранной валюте. Условно такую ставку можно обозначить как нормативную. Таким образом, внутреннее заимствование (кредитование) по ставке размером выше указанных величин влечет за собой экономические потери группы в целом.

Другое ограничение касается организаций, учредителями которых являются иностранные компании. Если контролируемая задолженность*(1) по займам, полученным от учредителей-нерезидентов, превышает более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) собственный капитал организации (разницу между суммой активов и величиной обязательств), налогоплательщик обязан определять предельную величину процентов, подлежащих включению в состав расходов.

Предельная величина процентов рассчитывается путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, исчисляемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода. При этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на 3 (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на 12,5).

Расчет предельной величины процентов (Ппр) можно привести к следующим формулам:

           Пф х СК х Дин х 12,5

     Ппр = -------------------- ,

                   КЗ

(для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью);

         Пф х СК х Дин х 3

  Ппр =  -----------------

                КЗ

(для прочих организаций),

где Пф - фактически начисленная сумма процентов по займу;

СК - величина собственного капитала;

Дин - доля прямого или косвенного участия иностранной организации в уставном капитале российской организации;

КЗ - величина контролируемой задолженности.

Если предельная величина процентов окажется больше фактически начисленной, то в составе расходов будут учитываться только фактически начисленные проценты.

Приведем пример расчета предельной величины процентов для организации, не являющейся банком и не занимающейся лизинговой деятельностью (см. таблицу).

Наименование показателей	Исходные данные
Величина собственного капитала	2000 у.е.
Доля участия иностранной организации в капитале российской организации	25%
Контролируемая задолженность	10000 у.е.
Величина фактически начисленных процентов за год	500 у.е.
Предельная величина процентов, принимаемых в качестве расходов для целей налогообложения (расчет по формуле)	75 у.е.

В рассматриваемом примере при фактически выплаченных процентах в объеме 500 у.е., для расчета налоговой базы принимается только 75 у.е. Экономические потери составят (500 - 75) х 0,24 = 102 у.е.

Кроме того, положительная разница между суммой начисленных процентов и предельной величиной процентов приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается соответствующим налогом. Таким образом, разница в величинах процентов не только не учитывается в составе расходов, но и подлежит налогообложению как прибыль иностранной организации.

Вместе с тем, если между Россией и иностранным государством заключено соглашение об избежании двойного налогообложения, налог рассчитывается в соответствии с условиями соглашения, если же такого соглашения нет, то налог исчисляется по ставке 15% и удерживается российской организацией при выплате процентов.

Очевидно, что чем выше сумма займа, предоставленного российской организации иностранным участником, по отношению к вложенному им капиталу, тем ниже будет предельная величина процентов, принимаемых в качестве расходов для расчета налоговой базы по прибыли.

Величину потерь можно рассчитать по формуле:

Пн = (Пф - Ппр) х Нпр + (Пф - Ппр) х Ндив, или

Пн = (Пф - Ппр) х (Нпр + Ндив),

где Нпр - ставка налога на прибыль, в %;

Ндив - ставка налога на доходы от долевого участия в капитале организаций с учетом международных соглашений об избежании двойного налогообложения, в %.

Экономические потери будут отсутствовать при условии, если предельная величина процентов будет выше или равна фактически начисленной сумме процентов (Ппр >/= Пф), что достигается при выполнении неравенства:

КЗ </= СК х Дин х 3 (или 12,5 для банков и лизинговых компаний).

В нашем примере общая величина потерь составит за период (при отсутствии международного соглашения): (500 - 75) х (25% + 15%) = 170 у.е., чтобы их избежать, объем контролируемой задолженности не должен превышать 2000 х 0,25 х 3 = 1500 у.е.

Такой порядок налогообложения процентов по займам, где займодавцем является иностранная организация, а заемщиком - ее дочерняя или зависимая компания, делает невыгодными с точки зрения налоговых последствий операции по внутреннему заимствованию в объемах, превышающих величину собственного капитала в соответствующей доле иностранного участника, умноженных на 3 (12,5 для банков или лизинговых компаний).

Если заемные средства не возвращаются (займодавец прощает долг заемщику), возникают следующие правовые и налоговые последствия:

по гражданскому законодательству соглашение о прощенном долге может быть квалифицировано как недействительное, сделка может быть признана ничтожной и денежные средства должны быть возвращены займодавцу;

по налоговому законодательству денежные средства могут быть расценены как безвозмездно полученные, и у заемщика увеличивается налоговая база по налогу на прибыль на сумму полученных и невозвращенных денежных средств.

Такая позиция налоговых органов подтверждается арбитражной практикой. В частности, постановлением ФАС Московского округа от 30.06.05 г. (по делу N КА-А40/3222-05) определено, что компания неправомерно занизила базу по налогу на прибыль, поскольку не включила в нее денежные средства, полученные безвозмездно одним из подразделений холдинга от другого. Арбитры отметили, что компания нарушила п. 4 ст. 575 ГК РФ, поэтому она не имела права применять положения п. 1 ст. 251 НК РФ.

На схеме 3 приведен расчет величины экономических потерь группы при совершении сделки невозвратного займа.

/-------------------------\                   /-------------------------\

|    Участник группы -    |                   |    Участник группы -    |

|       займодавец        |                   |       заемщик           |

|                         |   Денежный поток  |   /-----------------\   |

|                         |    в виде займа   |   | Увеличение базы |   |

|                         |   (без возврата)  |   | для исчисления  |   |

|                         | ---------------- |   |налога на прибыль|   |

|                         |                   |   |на величину займа|   |

|                         |    /--------------|   \-----------------/   |

\-------------------------/    |              \-------------------------/

                               | Величина потерь (Пн)           |

                               | Пн = З х Нпр, где              |

                               | З - сумма займа (кредита);     |

                               | Нпр - ставка налога на прибыль |

                               \--------------------------------/

Схема 3. Расчет величины экономических потерь при невозвратном внутреннем заимствовании

По итогам анализа условий внутреннего финансирования участников группы компаний с помощью механизмов заимствования можно сделать следующие выводы:

внутреннее заимствование (кредитование) является эффективным инструментом оперативного финансирования участников группы компаний за счет собственных источников позволяющим быстро перераспределить консолидированные финансовые ресурсы для реализации каких-либо проектов, обеспечения оперативной деятельности подразделений или других целей;

при осуществлении операций внутреннего заимствования необходимо оценивать наступление возможных правовых и налоговых последствий во избежание налоговых рисков и финансовых потерь.

Н. Адамов,

профессор

Т. Козенкова,

профессор

Кафедра финансового менеджмента и налогового консалтинга

Российского университета кооперации

"Финансовая газета", N 47, ноябрь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Согласно п. 2 ст. 269 НК РФ контролируемая задолженность - непогашенная задолженность налогоплательщика - российской организации по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20% уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.