Комментарий к письму Минфина РФ от 8 сентября 2008 г. N 03-11-04/3/421 и письму Минфина РФ от 8 сентября 2008 г. N 03-11-04/3/422 (Е.В. Чурсинова, "Нормативные акты для бухгалтера", N 20, октябрь 2008 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ
от 8 сентября 2008 г. N 03-11-04/3/421 и
письму Минфина РФ от 8 сентября 2008 г. N 03-11-04/3/422

С 2009 года фирмы, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов, не могут применять ЕНВД. Также право на "вмененку" потеряют фирмы, численность сотрудников которых превышает 100 человек. Минфин России в опубликованных письмах напоминает об этих ограничениях.

Новые ограничения в применении "вмененки"

ЕНВД - удобный режим для налогоплательщиков, поскольку позволяет им сэкономить на многих налогах. Ввели "вмененку" для поддержки малого бизнеса, однако многие крупные предприятия тоже переводят на ЕНВД часть своей деятельности, экономя на налогах.

Однако с 2009 года представителям крупного бизнеса станет гораздо сложнее укрыться от общеустановленных налогов при помощи "вмененки". Причина - недавно принятый Федеральный закон от 22.07.2008 N 155-ФЗ, который вводит существенные ограничения в применении ЕНВД.

Минфин России в письме от 08.09.2008 N 03-11-04/3/421 пояснил, что фирмы, среднесписочная численность работников которых за 2008 год превышает 100 человек, не смогут в 2009 году применять ЕНВД. Кроме того, "вмененки" лишатся и предприятия, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов. Данные ограничения прописаны в новом пункте 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ.

Остановимся на запросе, с которым налогоплательщик обратился в Минфин России. Организация численностью 190 человек имеет структурное подразделение - это кафе, которое в настоящее время состоит на ЕНВД. Численность работников кафе составляет 30 человек. Однако, как следует и содержания запроса, численность всего персонала организации превышает установленный лимит. Финансисты сообщили, что подсчет сотрудников должен вестись целиком по фирме, включая все структурные подразделения. Значит, указанное кафе потеряет право на "вмененку" с 2009 года.

Также налогоплательщик рассказал, что владеет несколькими продовольственными магазинами. Численность персонала, работающего в них, в совокупности не превышает 100 человек, однако доля участия учредителя в уставном капитале фирмы составляет 100 процентов. Финансисты указали, что ЕНВД в данном случае тоже не применим.

На что ссылаются "вмененщики"?

Представители фирмы, желая непременно остаться на ЕНВД, обратили особое внимание на формулировку нового правила Налогового кодекса РФ. В нем напрямую не сказано, что организации, не отвечающие новым требованиям, лишаются права на ЕНВД. Присутствует только выражение "не переводятся". Поэтому налогоплательщик решил, что не будут допускать до "вмененки" только новичков, а фирмы, работающие до вступления в силу Федерального закона от 22.07.2008 N 155-ФЗ, не утратят права на применение данного спецрежима.

Однако финансисты разъяснили, что ограничения в применении ЕНВД действуют для всех налогоплательщиков: и состоящих на "вмененке" в настоящее время, и только собирающихся перейти на нее.

Во втором письме Минфина России (от 08.09.2008 N 03-11-04/3/422) финансисты отвечают на аналогичный запрос налогоплательщика, у которого доля участия другой организации в уставном капитале составляет 100 процентов. Вывод, разумеется, Минфин России сделал тот же самый - "вмененку" применять нельзя.

Отметим, что второй налогоплательщик в своем запросе посчитал, что Федеральный закон от 22.07.2008 N 155-ФЗ ухудшает положение налогоплательщика, а значит, не должен иметь обратной силы. Где можно найти в данном нормативном акте обратную силу - не понятно. Ведь ни на какие правоотношения, возникшие до 2009 года, ограничения в применении "вмененки" не распространяются.

Е.В. Чурсинова,

аудитор

"Нормативные акты для бухгалтера", N 20, октябрь 2008 г.