Рейдерские шахматы (Е. Голенкова, "Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 19, октябрь 2008 г.)

Рейдерские шахматы

Предприятие как актив или бизнес всегда представляет интерес для возможных инвесторов, которые хотят получить либо площадку, либо бизнес, либо ноу-хау компании, либо просто объект недвижимости. И всегда найдется тот, кто захочет завладеть этим по максимально низкой цене. Причем стороны не всегда действуют по правилам, а партия похожа на искаженную версию игры "вслепую", когда у собственника завязаны глаза, а рейдер действует молниеносно.

Рейдер должен обладать высоким уровнем оперативности, осведомленности о деятельности компании и глубокими знаниями тонкостей российского корпоративного законодательства, а точнее, его пробелов. Собственник со своей стороны должен заранее прибегать к превентивным мерам, чтобы впоследствии не только адекватно среагировать на атаку, но вообще и не допустить нападения. А в случае, если атака уже в разгаре, ему следует предпринимать максимально осторожные и корректные шаги, не поддаваясь на провокации рейдера.

В жизни "черные" ходят первыми

Прежде всего рейдеру нужно очень тщательно оценить объект захвата с экономической и организационной точек зрения и понять, стоит ли результат потраченных сил.

Во-первых, одним из главных критериев отбора объектов захвата является наличие "недооцененных активов". Рейдеру интересны только те объекты, которые используются неэффективно. По представлению самих собственников эти активы не обладают каким-либо потенциалом приносить значимый доход, хотя на самом деле в них скрыта "золотая жила".

Во-вторых, рейдер обращает внимание на компанию, в которой цена контрольного пакета акций не соответствует стоимости принадлежащих ей активов. Благодаря существующему законодательству для приобретения контроля над организацией нет необходимости приобретать все 100 процентов акций (долей) компании. Для поглощения акционерного общества, как правило, достаточно 30 процентов акций, для общества с ограниченной ответственностью - 51 процента.

В-третьих, рейдер должен отметить наличие в компании проблем в правовом и организационном обеспечении деятельности:

внутренние документы не соответствуют действующему законодательству;

активы или акции приобретались и оформлялись с нарушениями;

при определении функций и полномочий органов управления обществом допущены ошибки;

корпоративные отношения внутри компании не урегулированы;

допущены нарушения законодательства, особенно порядка проведения собраний акционеров и заседания совета директоров, компетенции органов управления, нарушение порядка одобрения сделок;

в органах управления присутствуют номинальные лица.

Кроме того, захватчику важно оценить уровень охраны объектов, защиты информации, соблюдения режима конфиденциальности, нарушения при работе с почтой и приемом корреспонденции. Собрав все эти данные, рейдеру необходимо выбрать наиболее эффективную стратегию захвата предприятия и "бить" по слабым местам собственника, заставляя его расстаться со своим предприятием или активом. Собрав полностью информацию о компании, рейдер должен тщательным образом разработать стратегию захвата объекта, которая будет всецело зависеть о того, что удалось "накопать" на предприятие и его собственника.

"Белые" надеются только на себя

В отличие от рейдеров, которые имеют мощный ресурс "благодаря" законодательным недоработкам относительно простого и безболезненного приобретения собственности, легитимные владельцы компании слабо защищены от действий захватчиков. Для них в существующих нормативных актах и практике правоприменения имеется минимальное количество доступных инструментов защиты своих активов и бизнеса. Например, один из "антирейдерских" инструментов - обеспечительные меры. Они фиксируют положение компании и дают собственникам временной задел для того, чтобы адекватно отреагировать на действия рейдеров. Но на данный момент этот способ использовать практически невозможно. На сегодняшний день суды по корпоративным спорам крайне редко накладывают обеспечительные меры, и то только на стадии, когда в обществе уже выведены активы, недвижимость перепродана - то есть ведутся активные рейдерские действия. В случае же, когда с обществом еще ничего не произошло, но его собственник уже заметил первые признаки рейда, обезопасить себя "обеспечительными мерами" ему тоже не представляется возможным: для наложения таковых в суде необходимо доказать намерения лиц посягнуть на акции либо общество, что в правовом поле практически недоказуемо. Еще более плачевная ситуация складывается, когда управление в обществе уже перехвачено рейдерами и "переписан" реестр. Собственник, оказавшийся вне этого реестра, не сможет в суде наложить запрет на проведения собраний, выпуск акций и т.п. - люди в мантиях не правомочны выносить подобные решения. Таким образом, новые "владельцы" бизнеса получают практически ничем не ограниченную свободу принимать любые решения в отношении общества.

Федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР) также нельзя на сегодня использовать как действенный механизм для защиты собственности. ФСФР не обладает полномочиями приостанавливать регистрацию эмиссии и/ или отчета под рассмотрение судебного спора, предметом которого является оспаривание допэмиссии, не имеет права признавать решения общих собраний акционеров незаконными, в случае если были установлены нарушения законодательства о рынке ценных бумаг. Также ФСФР не может физически заставить общество выдать документы акционерам, которые по закону должны им представляться, а штрафные санкции за непредставление обществом документов и предписания (выдаваемые ФСФР для устранения обществом данных недостатков) как механизмы защиты пока тоже не работают

Однако при проведении захватчиками дополнительной эмиссии регулярные жалобы и заявления о нарушении прав акционеров могут привести к проверке данными органами изложенных фактов. Правда, обычно это лишь дает собственнику временную передышку, так как ФСФР в основном предпочитает перекладывать ответственность на других и не находит существенных нарушений, вынуждая собственников обращаться за долгой судебной защитой.

При этом ФСФР не обладает таким инструментом, как возможность самостоятельной приостановки эмиссии, в связи с судебными спорами, и в случае если собственнику не удалось получить обеспечительные меры, ему также в последующем придется оспаривать еще и саму регистрацию дополнительной эмиссии, а также отчет о регистрации.

Совет N 1 для черных. Гарде

Гарде - нападение на ферзя.

Одной из распространенных схем, связанных с наличием нарушений в деятельности компании, является покупка контрольного и подконтрольного пакета с помощью давления на собственников. После того как рейдер соберет всю информацию о владельцах и выявит риски, которые можно использовать в качестве рычагов давления, ему следует разработать стратегию нападения на собственника, чтобы заставить его продать акции (доли). Захватчику необходимо "инициировать" множественные проверки со стороны государственных органов, в ходе которых он сможет получить дополнительную информацию, всячески дестабилизировать работу предприятия: на акционера "возбуждаются" уголовные дела, проводятся проверки. В общем, рейдер активно демонстрирует собственнику компромат на него для того, чтобы запугать и заставить последнего осуществить продажу своего пакета на невыгодных условиях.

Совет N 2 для черных. Ход конем

Довольно распространена схема захвата общества путем манипуляций с регистрационными документами компании-цели. Несмотря на то что согласно законодательству РФ право собственности на акции переходит к покупателю с момента госрегистрации в реестре акционеров, а права на долю - с момента уведомления исполнительного органа общества, для третьих лиц изменения считаются действительными с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ. Порядок регистрации изменений в данном реестре достаточно прост. Необходимо лишь подать короткий список правильно оформленных документов. При этом налоговые органы, даже подозревая о наличии рейдерского захвата, не имеют полномочий проверить эти документы и тем более не имеют полномочий приостановить регистрацию.

Захватчику необязательно лично подавать в налоговую документы на внесение изменений в ЕГРЮЛ, бумаги могут направляться почтовой корреспонденцией (согласно законодательству, подавать документы можно не только лично, но и по почте). Технология очень проста: отыскиваются паспортные данные какого-нибудь физического лица, не способного адекватно оценить всю ответственность за участие в незаконном деянии и согласного за минимальные деньги предоставить свой паспорт. После этого с соблюдением всех формальных требований составляется заявление якобы от лица легитимного генерального директора с поддельной подписью о назначении нового гендиректора - вышеупомянутого человека, и отправляется по почте. Получив такое письмо, формально соответствующее всем требованиям закона, регистраторы обязаны в течение 5 дней внести изменения в ЕГРЮЛ. Таким образом, рейдеры получают узаконенный контроль над обществом, после чего начинается дальнейший процесс продажи (вывода) активов.

В соответствии с законом архивные дела (в том числе регистрационные дела и сданная бухгалтерская отчетность) должны передаваться из одной территориальной инспекции в другую в связи с изменением юридического адреса компании. Сам процесс передачи архивных дел слабо регламентирован, и ответственность за утерю таковых отсутствует, в процессе "передачи" дела может легко возникнуть заинтересованность регистраторов и инспекторов в проявлении халатности в процессе перемещения дела. В результате из дела исчезают первичные сфальсифицированные документы о смене генерального директора, способные стать доказательством в процессе оспаривания регистрации. Остаются же в деле лишь те документы, которые фиксируют полномочия "прорейдерского" гендиректора и не способные стать доказательством фальсификации. В результате такой "утери" легитимный собственник лишается не только своего имущества, но даже возможности доказать, что имущество выбыло помимо его воли по сфальсифицированным документам.

Документы также могут "исчезнуть" не только в случае перевода компании из одной налоговой в другую, но также и без перемещения, в территориальной инспекции может случиться потоп или другой несчастный случай, который также приведет к "утере" документов. В данном случае налоговые органы вообще не несут никакой ответственности за "несчастный случай" с документацией компании.

Совет N 3 для черных. Нелегальное присвоение

Чтобы получить объект недвижимости, рейдер может использовать следующую схему. Он собирает всю идентифицирующую информацию о собственнике, копии учредительных документов, заверенные налоговой инспекцией, а также оттиск печати предприятия. При помощи этих инструментов захватчик создает поддельный договор купли-продажи объекта недвижимости. Затем он подает в ФРС на регистрацию "документы" о переходе права собственности на недвижимость и получает свидетельство о том, что данный объект теперь принадлежит ему. Пока настоящий собственник не подозревает, что он больше не является владельцем актива, рейдеру необходимо несколько раз перебросить актив на подконтрольные ему оффшорные компании.

Задача рейдера - вывести интересующий объект на подконтрольную структуру, на так называемого добросовестного приобретателя, у которого нельзя истребовать этот объект недвижимости.

При создании добросовестного приобретателя рейдеры прибегают к нескольким способам. Один из них - одобрение сделки продажи недвижимости на повторном собрании акционеров. Так, когда рейдеры обладают пакетом акций более 30 процентов, но менее 51 процента, они могут инициировать проведение собрания с уведомлением акционеров через газету или иные источники, определенные в учредительных документах. Задача рейдеров - сделать так, чтобы не все пришли на собрание, тогда они смогут получить большинство голосов на повторном общем собрании акционеров и одобрить сделку купли-продажи недвижимости.

Совет N 4 для черных. Игра на чужой территории

Один из способов завладеть активом - подкуп генерального директора, являющегося либо наемным топ-менеджером, либо миноритарным акционером. Рейдер пользуется ситуацией, которая часто встречается на предприятиях: активы числятся на балансе по минимальной стоимости, так как после приватизации не осуществлялась их переоценка либо осуществлялась, но давно, а впоследствии приобретались оборудование, транспорт или иные активы, которые на сегодняшний день стоят больше имущества. Таким образом, стоимость недвижимости по балансу существенно ниже порога крупности сделки, что дает полномочия генеральному директору отчуждать объекты без одобрения общего собрания участников (акционеров). Достигнув договоренности с генеральным директором, рейдер покупает объект по заниженной цене (балансовая стоимость плюс 20-30%) и затем выплачивает ему отступные. В последующем данный актив продается еще несколько раз с целью закрепить добросовестное владение активом последним собственником и обеспечить невозможность его истребования.

Совет N 5 для черных. Использовать невнимательность оппозиции

Еще один рейдерский способ завладения активом - это реализация объекта посредством торгов. Так, у большого предприятия может быть неконтролируемая кредиторская задолженность, которая и послужит поводом для возбуждения в отношении компании исполнительного производства. Естественно рейдер в состоянии сделать это намеренно, для чего используется следующий механизм. Захватчик договаривается со службой судебных приставов, те нарушают очередность взыскания имущества и назначают проведение торгов с целью реализации недвижимости и погашения кредиторской задолженности. Покупатель данного имущества с торгов уже является добросовестным. Также рейдер может скупить кредиторскую задолженность предприятия и под предлогом невыплаченного кредита через суд просто забирает предприятие или его активы за долги.

Е. Голенкова,

генеральный директор

"Агентства антикризисных технологий и инвестиций"

Важные послания

На сегодняшний день для защиты от рейдеров государство предлагает использовать блокировочные письма. Они представляют собой информационные сообщения-заявления в различные государственные органы, которые могут повлиять на статус компании (ФНС, ФРС, ФСФР, суды). В данных письмах собственник организации сообщает о том, что в отношении общества или активов могут совершаться действия, направленные на захват компании, и просит чиновников быть бдительными. Но на письмо налоговики отвечать не обязаны, кроме того, они не имеют полномочий принимать меры для защиты собственника. Если рейдер подает им правильно оформленные документы, они обязаны внести изменения в реестр, потому что оснований для обратного в соответствии с действующим законодательством нет.

Совет N 1 для белых. Лавирование

Для того чтобы заделать бреши в надлежащем оформлении деятельности компании и снизить риск использования рейдером слабых мест, следует организовать эффективную систему мониторинга работы организации.

Во-первых, необходимо создать службы экономической безопасности. Во-вторых, регулярно проводить комплексные проверки соблюдения процедур управления в соответствии с установленными на предприятии нормами. В-третьих, следует взять в штат корпоративного аудитора, который будет осуществлять контроль за соблюдением корпоративного законодательства. Таким образом, у рейдера почти не останется возможностей уличить компанию или ее собственников в ненадлежащей работе.

Одним из популярных "антирейдерских" ходов собственников и руководителей предприятий очень часто становится подделка документов. Когда рейдер начинает масштабные проверки на предприятиях и выявляет существенные нарушения, у руководства часто возникает желание "восполнить" пробелы. Этого делать нельзя. Рейдер прекрасно знает, какие документы были на самом деле, а какие нет, поэтому он обязательно воспользуется предоставленной возможностью для дополнительного давления на менеджмент предприятия.

В любом случае лучше организовать собственные проверки внутри предприятия для ликвидации компрометирующих моментов, чем дожидаться, когда это сделает кто-то другой.

Совет N 2 для белых. Усиленный контроль

Если собственник заметил опасное проявление внимания к бизнесу со стороны третьих лиц, имеет смысл установить контроль за реестром акционеров и попытаться ограничить доступ к нему.

На данный момент, согласно закону "О государственном реестре юридических лиц", налоговые органы не обязаны оповещать легитимных собственников о своих действиях в отношении их организаций. Одним из вариантов отслеживания действий ФНС могут быть выписки из реестра, заказываемые собственником компании. Но данные выписки надо заказать, затем, в случае если выписка не ускоренная, получить ее по истечении 5 дней, и информация, которая там содержится, будет уже о произведенных регистрационных действиях. Кроме того, она не будет отображать актуального состояния компании: это не дает возможность собственнику блокировать регистрационные действия рейдера, но поможет держать его в курсе событий.

Если же определенная доля акций уже захвачена недружественной стороной, главное - не допустить ошибок. Зачастую собственник ради сохранения компании или актива идет на увеличение своего пакета акций незаконными способами: он начинает переписывать на себя акции умерших людей, реестр, начинает давить на акционеров-сотрудников компании с целью продажи ими акций, пытается списать себе акции захватчиков и т.д. Любое из приведенных действий - подарок захватчику: сделки будут оспорены, и стороны вернутся в первоначальное положение, а вот лицам, участвовавшим в подобных мероприятиях, придется общаться с правоохранительными органами.

Практически стандартной ошибкой собственников и руководителей в условиях начавшегося захвата становится игнорирование прав акционеров, подконтрольных захватчикам. Каковы бы ни были цели захватчиков, но если они приобрели акции общества, у них появились определенные права, а с этим необходимо считаться. Это не значит, что необходимо сразу допускать захватчика до всех документов общества по первому запросу, но это значит, что подобные запросы и требования иного характера нельзя игнорировать. Тем самым менеджмент предприятия развязывает акционеру руки, а последствия таких действий зависят только от фантазии рейдеров и степени коррумпированности государственных органов. Нужно с особым вниманием относиться к любым проявлениям активности новых акционеров и принимать взвешенные, основанные на законе решения, собирая необходимую доказательную базу для будущих судебных процессов.

Совет N 3 для белых. Рокировка

Для того чтобы увести активы из-под удара, можно воспользоваться следующими схемами:

передать имущество в уставный капитал дочернего общества с последующим отделением этих структур;

использовать возвратный лизинг, при котором активы передаются в лизинг бывшему владельцу;

передать имущество в качестве отступного по долговому обязательству.

При этом очень важно не допустить следующих ошибок.

Во-первых, если собственник решает вывести активы, важно учитывать, что такие сделки обычно являются крупными (балансовая стоимость продаваемого имущества более 25 процентов от балансовой стоимости активов общества), поэтому требуют одобрения на общем собрании акционеров (заседании совета директоров). Руководство предприятий либо забывает о необходимости соблюдения порядка одобрения сделки, либо сознательно его нарушает, понимая, что не может раньше времени раскрыть свои планы перед захватчиком. Сделка недействительна, т.к. совершена с нарушением порядка. Кроме того, получается, что директор самовольно присвоил имущество, не имея на это никакого права - налицо статья 159 УК РФ (мошенничество).

Во-вторых, компания-приобретатель активов, как правило, аффилирована с главными акционерами, директором или другими должностными лицами предприятия, а это значит, что сделка по продаже активов такому лицу подлежит одобрению в особом порядке и заинтересованные в ней лица не участвуют в голосовании. Несоблюдение порядка может привести к признанию сделки недействительной.

В-третьих, цена купли-продажи активов, как правило, существенно ниже рыночной, иначе какой смысл менять один актив (например, недвижимость) на гораздо более ликвидный актив - деньги. А это значит, что есть все основания привлечь генерального директора к уголовной ответственности по статье 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями), так как данные действия причиняют компании значительный ущерб: организация, продавая актив, получает за него несоразмерную компенсацию. Кроме того, налоговые органы имеют право доначислить налог исходя из рыночной цены продаваемого имущества. Учитывая размеры неуплаченных сумм, как правило, есть основания для решения вопроса о привлечении к уголовной ответственности по статье 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации).

Совет N 4 для белых. Не пустить врага на свое поле

Правильная система мотивации менеджеров и ведущих специалистов может послужить мощным инструментом против рейдерских захватов. Это позволит не только оградить компанию от "перебежчиков", но и направить силы сотрудников на противостояние недружественным поглощениям. Как минимизировать риски, связанные с топ-менеджерами?

Зафиксируйте в трудовых контрактах ответственность менеджеров за причинение ущерба компании.

Внесите во внутренние положения организации условия, которые четко ограничивают полномочия топ-менеджеров по ряду вопросов. Пропишите, кто будет осуществлять контроль над деятельностью органов управления компанией.

Назначьте независимого аудитора компании.

Разработайте систему мотивации персонала, нацеленную на повышение заинтересованности последнего в получении обществом прибыли.

Совет N 5 для белых. Не прозевать крупные долги

На предприятии необходимо ввести жесточайший контроль над кредиторской задолженностью, а главное не допускать ее неоправданной концентрации в одних руках. Еще одним важным пунктом при этом является борьба с промышленным шпионажем. Если кредитор особенно ретив, то взыскание может быть обращено на имущество предприятия: на него накладывают арест и начинают процедуру реализации. После того как имущество будет продано с торгов, вырученные деньги направляют на погашение долга, а должнику (собственнику), увы, не достается ничего. Исполнительное производство, в рамках которого происходит реализация взысканного имущества, осуществляют судебные приставы на основании решения налогового органа или решения суда. Зачастую имущество в таких ситуациях реализуют по цене, которая значительно отличается от его рыночной стоимости. Кроме того, возможны недобросовестные действия со стороны приставов.

"Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 19, октябрь 2008 г.