Правовые аспекты посреднических сделок (А. Доброва, "НДС. Налог на добавленную стоимость", N 9, сентябрь 2008 г.)

Правовые аспекты посреднических сделок

В бизнесе необязательно все делать самостоятельно. Часть забот можно переложить на плечи посредников. Что именно можно им поручить? Какой договор выбрать? Какие документы необходимо оформить? Ответы на поставленные вопросы вы найдете в данной статье.

Кто такой посредник?

Гражданское законодательство не содержит понятия "посредническая деятельность", за исключением пункта 2 статьи 182 ГК РФ, в котором упоминается "коммерческий посредник" - лицо, действующее в чужих интересах, но от собственного имени. Подобному определению соответствуют комиссионер и агент, совершающий сделку от своего имени. Но это с позиции статьи 182 ГК РФ. По сути, посредническими (что подтверждается и давно сложившейся практикой) являются следующие договоры:

- поручения;

- комиссии;

- агентский.

Договор транспортной экспедиции также может быть отнесен к посредническим договорам. Однако в этой статье мы его рассматривать не будем.

Объединяет все вышеназванные договоры то, что посредник исполняет свои обязательства за счет другой стороны (назовем ее, к примеру, заказчиком) и за вознаграждение.*(1)

Предмет договора

В обязанности посредника входит совершение:

- юридических действий (договор поручения);

- юридических и иных действий (агентский договор);

- одной или нескольких сделок (договор комиссии). Иначе говоря, посредник привлекается для исполнения поручения заказчика, которое заключается в оказании ему некой посреднической услуги.

Остановимся подробнее на предмете каждого из указанных договоров.

По договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Конкретный перечень таких действий устанавливает поверенному доверитель (п. 1 ст. 973 ГК РФ). Поскольку поверенный действует от имени доверителя, последний обязан наделить посредника полномочиями, выдав ему доверенность (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Суть договора поручения состоит в прямом "заместительстве" доверителя поверенным.

Что такое "юридические действия", ГК РФ не разъясняет. На наш взгляд, юридическими могут быть признаны любые действия поверенного (в пределах полномочий, предоставленных ему доверителем), которые имеют юридически значимые последствия для доверителя.

К юридическим действиям можно отнести:

- заключение поверенным договоров от имени доверителя;

- представление поверенным интересов доверителя в государственных органах;

- получение поверенным задолженности с контрагента доверителя (п. 22 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85) и т.п.

По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

Таким образом, предметом данного договора также является совершение юридических действий, но обозначенных законодателем более конкретно, чем в случае с договором поручения.

Комиссионер (в отличие от поверенного по договору поручения) действует от своего имени. Поэтому права и обязанности по сделке, совершенной с третьим лицом, возникают именно у комиссионера (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

По агентскому договору агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Как следует из приведенной нормы, иные действия должны дополнять действия юридические. Содержание понятия "иные действия" ГК РФ также не раскрывает.

В юридической практике под иными действиями подразумеваются фактические действия агента, предпринятые им в связи с исполнением поручения принципала.

Например, агенту поручено приобрести для принципала оборудование, а также доставить это оборудование в указанное принципалом место. Совершение сделки по приобретению имущества относится к юридическим действиям, а доставка имущества - к фактическим действиям.

Статья 1011 ГК РФ допускает две правовые конструкции агентского договора:

- по модели договора поручения (агент действует от имени принципала);

- по модели договора комиссии (агент действует от своего имени).

Выбор договора

Итак, стратегическое решение "работать через посредника" организацией принято. Возникает вопрос: какой договор заключить? В гражданском законодательстве нет четких критериев, позволяющих разграничить сферы действия вышеназванных договоров. И все же существуют обстоятельства, влияющие на выбор договора. Назовем некоторые из них.

1. От чьего имени действует посредник.

Если посредник исполняет поручение от своего имени, то заключается договор комиссии либо агентский договор. При совершении посредником действий от имени заказчика выбирать придется между договором поручения и агентским договором.

2. Характер поручения.

Так, если посреднику предстоит совершать исключительно юридические действия, то сторонам следует заключить договор поручения. Если к юридическим добавляются и иные действия (фактические), то правомернее остановить свой выбор на агентском договоре.

Так, ФАС Московского округа в постановлении от 26 июня 2004 г. N КГ-А40/3965-04 отправил дело на новое рассмотрение, указав на необходимость установить правовую природу договора поручения, которым в обязанности поверенного были вменены не только юридические, но и иные действия.

Принято считать, что юридические действия - понятие более широкое, чем сделка. Если придерживаться этого мнения, то получается, что совершение посредником от имени заказчика юридических действий, выходящих за рамки сделки, возможно только по договору поручения.

3. Практика применения.

Для оформления посреднических сделок по купле-продаже имущества на практике чаще всего используется договор комиссии. Оказание посредником услуг (выполнение им работ) по поручению другой стороны составляет предмет договора поручения либо агентского договора.

Обязанность возместить расходы

Заказчик должен возместить посреднику расходы,*(2) понесенные в связи с исполнением поручения (п. 2 ст. 975, ст. 1001, 1011 ГК РФ).

Во избежание споров между сторонами перечень подлежащих компенсации расходов имеет смысл оговорить в договоре.

В соответствии с пунктом 2 статьи 975 ГК РФ доверитель обязан, если иное не предусмотрено договором:

- возмещать поверенному понесенные издержки;

- обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Из буквального прочтения указанной нормы можно сделать вывод, что доверитель вправе не возмещать поверенному расходы при наличии в договоре поручения соответствующей оговорки. Однако подобное толкование противоречит самой сути посредничества, отличительной чертой которого является совершение действий за счет другой стороны.

Думается, дело в некорректной формулировке пункта 2 статьи 975 ГК РФ. Регулироваться договором может лишь временной фактор: получит поверенный деньги заранее либо ему возместят издержки уже по факту исполнения договора.

Документальное оформление

Документом, свидетельствующим об исполнении поручения, является отчет посредника. Форма отчета законодательно не установлена. Следовательно, он может быть составлен в произвольной форме. Отчет комиссионера (агента, поверенного) важен не только с точки зрения гражданского законодательства. Он служит и первичным учетным документом, на основе которого посреднические операции отражаются в бухгалтерском учете.

Поэтому отчет должен содержать обязательные реквизиты, поименованные в пункте 2 статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Какую информацию должен содержать отчет? Ответ на этот вопрос зависит от характера поручения. Например, в отчете комиссионера, которому поручено продавать товары комитента, кроме обязательных реквизитов (наименование документа, дата его составления, наименование комиссионера и т.д.) должны быть указаны:

- количество, цена и стоимость реализованных товаров (с выделением суммы НДС);

- сведения об оплате покупателями реализованных товаров и о получении авансов в счет предстоящих отгрузок;

- сумма расходов комиссионера, подлежащих возмещению комитентом;

- сумма причитающегося комиссионеру вознаграждения.

По договору комиссии и агентскому договору представление отчета является безусловной обязанностью комиссионера (агента) (ст. 999, ст. 1008 ГК РФ).

По договору поручения поверенный обязан отчитаться перед доверителем только тогда, когда этого требуют условия договора или характер поручения (ст. 974 ГК РФ).

Например, поручение, заключающееся в истребовании с должника доверителя определенной суммы денежных средств, считается исполненным, если доверитель получил указанную сумму. Очевидно, что представлять отчет в этом случае нет никакой необходимости. Посредник обязан отчитаться перед заказчиком в следующий срок:

Наименование договора	Срок представления отчета
Договор поручения	По исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения (ст. 974 ГК РФ)
Договор комиссии	По исполнении поручения (ст. 999 ГК РФ)
Агентский договор	По мере исполнения договора либо по окончании его действия, если иной порядок и срок не предусмотрены договором (п. 1 ст. 1008 ГК РФ)

Поверенный помимо представления отчета обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения (ст. 974 ГК РФ). Иногда заказчику необходимо получать от посредника отчеты (или информацию о ходе исполнения поручения в другой форме) чаще, чем это предусмотрено гражданским законодательством.

В частности, указанная проблема возникает у комитента, поручившего продавать свой товар комиссионеру. Товар, поступивший к комиссионеру от комитента, является собственностью последнего (п. 1 ст. 996 ГК РФ).

По правилам ГК РФ комиссионер отчитается перед комитентом в тот момент, когда продаст всю партию товара. А это может затянуться надолго (например, на полгода). Между тем в бухгалтерском учете комитент должен отражать выручку от реализации товаров ежемесячно, а при исчислении НДС - ежеквартально. Как быть? Отсутствие у комиссионера обязанности отчитаться перед комитентом до момента завершения договора, конечно, не лишает его права сообщать комитенту о ходе исполнения поручения. Однако ставить получение необходимой комитенту информации в зависимость от желания или нежелания комиссионера, на наш взгляд, неверно. Поэтому обязанность комиссионера по представлению отчетов с определенной периодичностью (например, ежемесячно) следует предусмотреть договором.

Поверенный обязан приложить к отчету доказательства понесенных им расходов, то есть он должен передать доверителю копии документов на совершение сделок с третьими лицами (договоров, накладных, актов и т.п.). Полученные от поверенного первичные учетные документы являются основанием для отражения соответствующих операций в бухгалтерском и налоговом учете доверителя.

От комиссионера ГК РФ не требует представлять вместе с отчетом копии документов, подтверждающих понесенные расходы. Вместе с тем такая обязанность может быть предусмотрена договором (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 ноября 2003 г. N А56-11347/03). По агентскому договору все наоборот. По общему правилу агент должен представить принципалу доказательства понесенных расходов. Но он может быть освобожден от этой обязанности договором (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).

Данная норма не уточняет, в каких случаях договором можно предусмотреть освобождение. Логично предположить, что имеется в виду случай, когда агент действует от своего имени. Правомерность такого подхода разделяют и налоговые органы (см., например, письмо УМНС России по г. Москве от 8 декабря 2004 г. N 24-11/79072).

При отсутствии оправдательных документов комитент (принципал) возмещает расходы комиссионера (агента) на основании его отчета.

Если у заказчика есть возражения*(3) по отчету, то он вправе потребовать от посредника представить данные о сделках, заключенных во исполнение поручения (п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. N 85).

Уплата вознаграждения

Принципал (комитент) обязан уплатить агенту (комиссионеру) вознаграждение. Размер и порядок его уплаты устанавливаются договором (п. 1 ст. 991, ст. 1006 ГК РФ).

При совершении комиссионером сделки на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, он имеет право на часть дополнительной выгоды (ст. 992 ГК РФ). Дополнительная выгода рассчитывается как разница между ценой, указанной комитентом, и фактической ценой продажи или приобретения имущества, выполнения работ, оказания услуг. На практике дополнительная выгода, как правило, не делится между комитентом и комиссионером. Стороны договариваются, что дополнительная выгода и является вознаграждением комиссионера. Комиссионер сохраняет право на вознаграждение, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента (ст. 991 ГК РФ).

Договор поручения по общему правилу также является возмездным. Но он может быть и безвозмездным, если это прямо предусмотрено договором (п. 1 ст. 972 ГК РФ).

Если поручение состоит в представлении интересов доверителя, то вознаграждение выплачивается за совершение поверенным определенных действий или деятельности, а не за результат этих действий (см. постановления ФАС Центрального округа от 4 июня 2007 г. N А64-4364/06-7, ФАС Московского округа от 12 декабря 2006 г. N КГ-А40/11547-06).

Вознаграждение посредника может быть определено как:

- процент от стоимости реализуемых или покупаемых товаров;

- фиксированная сумма;

- выгода, то есть разница между указанной заказчиком ценой и фактической ценой продажи или приобретения товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Денежные средства в оплату товара могут:

- поступать к заказчику, минуя посредника;

- "проходить" через посредника.

Когда посредник участвует в расчетах, то по соглашению сторон он чаще всего удерживает сумму своего вознаграждения из полученных от покупателей (продавца) денежных средств.

А. Доброва,

налоговый консультант

"НДС. Налог на добавленную стоимость", N 9, сентябрь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Исключением из общего правила является договор поручения - по соглашению сторон он может быть безвозмездным (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

*(2) Не подлежат компенсации расходы на хранение имущества комитента, если иное не установлено договором комиссии (ст. 1001 ГК РФ).

*(3) По общему правилу возражения по отчету должны быть представлены в течение 30 дней со дня получения отчета (ст. 999, п. 3 ст. 1008 ГК РФ).