Адвокатские образования исчисляют и уплачивают ЕСН с доходов каждого адвоката, полученных ими от профессиональной деятельности, в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ ("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 11, июнь 2008 г.)

Адвокатские образования исчисляют и уплачивают ЕСН с доходов каждого
адвоката, полученных ими от профессиональной деятельности, в порядке,
предусмотренном ст. 243 НК РФ

Коллегия адвокатов обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным решения налоговой инспекции от 05.12.06 N 13-19/832.

Решением суда от 23 июля 2007 г. было признано недействительным решение налоговой инспекции от 05.12.06 N 13-19/832 в части доначисления 122690 руб. ЕСН за 2003-2005 гг., 37266 руб. пеней по ЕСН, 24602 руб. штрафа, отказано в удовлетворении остальной части заявленного требования.

Постановлением апелляционной инстанции от 10 января 2008 г. было изменено решение суда от 23 июля 2007 г. в части признания недействительным решения налогового органа от 05.12.06 N 13-19/832 в части доначисления 122690 руб. ЕСН за 2003-2005 гг., 37266 руб. пеней по ЕСН, 24602 руб. штрафов и было отказано в удовлетворении заявленного требования в данной части.

По мнению суда, на основании п. 2 ст. 23, п. 6 ст. 244 НК РФ и в соответствии с п. 13 ст. 22 Федерального закона от 31.05.02 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, на которого возложена обязанность по правильному и своевременному исчислению, удержанию из средств, выплачиваемых налогоплательщикам (адвокатам), и перечислению в бюджеты ЕСН в порядке, установленном НК РФ.

Коллегия адвокатов представила кассационную жалобу.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в своем постановлении от 07.04.08 N Ф08-1767/08-637А счел, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Налоговым органом на основании решения заместителя руководителя от 17.10.06 N 108 была проведена выездная налоговая проверка коллегии адвокатов по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 3 марта 2003 г. по 31 декабря 2005 г., по НДС, НДФЛ по 30 сентября 2006 г.

По итогам проверки налоговая инспекция составила акт выездной налоговой проверки от 14.11.06 N 13-19/763 и вынесла решение от 05.12.06 N 13-19/832, которым предложила налоговому агенту (коллегии адвокатов) удержать и уплатить 122690 руб. ЕСН с доходов адвокатов, доначислила 37266 руб. пеней, 24538 руб. штрафа по ст. 123 НК РФ, 50 руб. штрафа по п. 1 ст. 126 НК РФ, 120 руб. пеней по НДФЛ, 68 руб. минимального единого налога за 2004 г., 10 руб. 25 коп. пеней по минимальному единому налогу, 14 руб. штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ.

Коллегия адвокатов, не согласившись с указанным решением, обжаловала его в арбитражный суд.

Согласно п. 1 ст. 20 Федерального закона от 31.05.02 , N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" формами адвокатских образований являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. При этом указанные адвокатские образования (кроме адвокатского кабинета) признаются юридическими лицами.

В соответствии со ст. 11 НК РФ под индивидуальными предпринимателями понимаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты.

Согласно п. 1 ст. 346.12 НК РФ плательщиками единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на этот специальный налоговый режим.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, ЕСН, НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, производят уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в соответствии с законодательством Российской Федерации. Иные налоги уплачиваются организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения, в соответствии с законодательством о налогах и сборах организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ (п. 2 и 5 ст. 346.11 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона N 63-ФЗ коллегия адвокатов является юридическим лицом - некоммерческой организацией и, следовательно, при соблюдении всех условий и ограничений, установленных ст. 346.12. и 346.13 НК РФ, имела право применять упрощенную систему налогообложения до 1 января 2006 г., в спорный период 2003-2005 гг. переведена на нее на основании заявления от 28 февраля 2003 г. и уведомления о возможности применения упрощенной системы от 3 марта 2003 г., и освобождена от обязанностей по уплате ЕСН. При этом коллегия адвокатов не освобождена от исполнения обязанностей налогового агента.

Согласно п. 13 ст. 22 Закона N 63-ФЗ коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, в частности в силу п. 6 ст. 244 НК РФ осуществляет исчисление и уплату ЕСН с доходов адвокатов в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ.

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиками ЕСН являются в том числе адвокаты, объектом налогообложения по ЕСН для них признаются доходы от профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением (п. 2 ст. 236 НК РФ), определяемых в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 НК РФ. Ни глава 26.2 НК РФ, ни письмо Минфина России от 11.12.06 N 03-11-05/269, на которое имеется ссылка в кассационной жалобе, не дают оснований полагать, что применение коллегией адвокатов упрощенной системы налогообложения влечет переход адвокатов, осуществляющих деятельность в этих коллегиях, на упрощенную систему налогообложения.

Таким образом, адвокатские образования исчисляют и уплачивают ЕСН с доходов каждого адвоката, полученных ими от профессиональной деятельности, в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ, по ставкам, установленным п. 4 ст. 241 НК РФ. Платежи по ЕСН перечисляются в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента - коллегии адвокатов. Обязанности коллегий адвокатов как налоговых агентов по смыслу главы 24 НК РФ должны гарантировать адвокатам пенсионное обеспечение (социальное обеспечение по возрасту) и реализацию их конституционного права на медицинскую помощь в соответствии со ст. 39 и 41 Конституции Российской Федерации.

По итогам года адвокатские образования обязаны представлять в налоговые органы не позднее 30 марта следующего года данные об исчисленных суммах налога с доходов адвокатов за прошедший налоговый период по форме, утвержденной Минфином России.

В силу п. 6 указанной статьи коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя.

В соответствии со ст. 123 НК РФ неправомерное неперечисление или неполное перечисление налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению.

Согласно п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений (в данном случае - об исчисленных суммах налога с доходов адвокатов за прошедший налоговый период), предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Таким образом, налоговым органом правомерно предложено коллегии адвокатов удержать и уплатить 122690 руб. ЕСН с доходов адвокатов, уплатить 37266 руб. пеней за просрочку выполнения обязанности налогового агента, 24538 руб. штрафа по ст. 123 НК РФ за невыполнение обязанности налогового агента, 50 руб. штрафа по п. 1 ст. 126 НК РФ. Суд апелляционной инстанции правомерно отказал коллегии адвокатов в удовлетворении данных требований и признал правомерным доначисление оспариваемых сумм ЕСН, пеней и штрафов.

Кроме того, апелляционная инстанция, исправляя допущенную судом первой инстанции ошибку, отказала в признании незаконным решения налоговой инспекции в части 14 руб. штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ по единому налогу, полагая, что основания для признания решения налоговой инспекции незаконным в данной части также отсутствуют.

Не соответствует материалам дела довод жалобы об отсутствии у апелляционной инстанции полномочий для проверки законности и обоснованности решения суда, вступившего в силу 10 октября 2007 г. Налоговая инспекция своевременно 20 августа 2007 г. обратилась с апелляционной жалобой, которая была оставлена без движения определением от 24 августа 2007 г., а затем была возвращена судом апелляционной инстанции определением от 27 сентября 2007 г. Кассационная инстанция признала неправомерным возврат апелляционной жалобы и отменила определение от 27 сентября 2007 г., указав, что налоговая инспекция своевременно исполнила определение об оставлении жалобы без движения. В силу ч. 4 ст. 263 АПК РФ в этом случае апелляционная жалоба считается поданной в день ее первоначального поступления (т.е. до истечения срока на апелляционное обжалование) и принимается к производству апелляционной инстанцией, поскольку решение не вступает в законную силу до окончания рассмотрения апелляционной жалобы.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановил: постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 января 2008 г. по делу N А32-2955/2007-46/59 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

"Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 11, июнь 2008 г.