Публичные торги как способ заключения договора (А.Н. Лаукарт, "Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа", N 1, январь-февраль 2009 г.)

Публичные торги как способ заключения договора

Договор как соглашение лиц возникает по воле его участников. В науке гражданского права традиционно выделяют два случая заключения договора: между "присутствующими" и между "отсутствующими", причем в последнем случае имеется в виду не пространственная удаленность сторон, а, как отмечал Г.Ф. Шершеневич, "момент разъединенности по времени изъявления воли". В обеих названных ситуациях можно выделить аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Однако способы выражения такой воли могут быть самыми разнообразными. Детального правового регулирования требует именно заключение договора между "отсутствующими", поскольку при заключении договора между "присутствующими" последовательность различных стадий не имеет юридического значения.

Анализ норм ГК РФ (далее - Кодекс) позволяет выделить следующие способы заключения договора:

- составление одного документа, подписываемого сторонами;

- обмен документами, выражающими (прямо или косвенно) волеизъявление каждой из сторон заключить договор;

- торги;

- совершение конклюдентных действий.

По мнению исследователей, предложение заключить договор, как и последующее согласие, может выражаться и иными способами, помимо предусмотренных в ст. 435, 438 Кодекса, что позволяет говорить о неисчерпаемости вариантов волеизъявления и как следствие - об открытом перечне способов заключения договора.

В силу п. 2 ст. 432 Кодекса договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Согласно п. 1 ст. 447 Кодекса договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен в результате проведения торгов. Суть любых торгов состоит в заключении договора с лицом, выигравшим торги. Такой способ заключения договора предопределяет наличие некоторых особенностей выражения воли сторон на заключение договора: оферты и акцепта.

Первым юридически значимым действием в механизме заключения договора посредством торгов является опубликование информации (извещения) о проведении торгов. В юридической литературе высказаны различные точки зрения относительно правовой природы сообщения о проведении торгов.

Ряд исследователей полагает, что извещение о проведении торгов представляет собой оферту (публичную оферту), а письменная заявка участников - ее акцепт, то есть, по мнению данной группы ученых, организатора торгов и участников связывает договор (обязательство).

Другие авторы считают, что извещение о проведении торгов является односторонней сделкой, третьи рассматривают извещение как элемент юридического состава по проведению торгов. Наиболее аргументированной, на наш взгляд, является позиция тех цивилистов, которые полагают, что извещение о проведении торгов - это приглашение делать оферты*(1).

Интересная точка зрения, не попадающая ни в одну из названных групп, была высказана А.Ф. Федоровым, который полагал, что предложение на публичных торгах представляет собой общее обращение только до назначения минимума или максимума цены. С этого момента обращение "приобретает характер предложения, сделанного лицу, предложившему в установленных границах цену при наиболее выгодных для аукциониста условиях, и с таким лицом оказывается уже обязательным заключить договор", то есть приобретает характер оферты. Если максимума или минимума цены не назначено, обращение остается простым обращением, ожидающим предложений, не связывая сделавшее его лицо никакими обязательствами*(2).

Полагаем, что сообщение о проведении торгов по своей правовой природе не является публичной офертой (и вообще не является офертой), это только предложение делать оферты (п. 1 ст. 437 Кодекса) или, по определению И.Б. Новицкого, "приглашение делать предложение"*(3), поскольку отзыв на нее лица, принявшего перечисленные в ней условия, не свидетельствует о заключении договора. Кроме того, указанное сообщение может не содержать всех существенных условий, необходимых для заключения договора (например, цены при продаже недвижимости, поскольку в сообщении о проведении торгов указывается только начальная цена и шаг торгов)*(4). Сообщение о проведении торгов не имеет конкретного адресата и дается в условиях, когда оно может вызвать неопределенное число откликов, то есть оно считается обращенным к неопределенному кругу лиц, поэтому должно признаваться не офертой, а вызовом на оферту. Напротив, предложение рассматривается как обращенное ко всем и каждому и имеет силу оферты, если в каждый данный момент оно может быть акцептовано лишь каким-либо одним лицом и если оно в любой момент может быть снято до поступления нового акцепта.

То, что объявление о проведении торгов порождает определенные последствия для лица, его разместившего (обязанность рассмотреть поступившие заявки, ограничения по времени для отказа от проведения торгов), характеризует дачу такого объявления в качестве юридического факта и само по себе не свидетельствует о том, что данный юридический факт является офертой или сделкой. Хотя, конечно, следует признать, что укоренившееся в нашей юридической доктрине и закрепленное в Кодексе понятие сделки как действия, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений, позволяет подвести под это понятие практически все волевые действия субъектов гражданского права. Поэтому дискуссия об отграничении сделок от других юридических фактов остается открытой.

Следующим этапом проведения торгов является подача заявки на участие в торгах. Подача заявки на участие в торгах с приложением перечисленных в информационном сообщении документов, внесение задатка, представление предложений по цене объекта, выполнение иных условий свидетельствуют о воле участника торгов совершить сделку.

В литературе высказаны различные точки зрения относительно того, чем является заявка на участие в торгах:

1. Сторонники квалификации объявления о проведении торгов в качестве оферты считают, что заявка участника представляет собой ее акцепт.

2. Исследователи, полагающие, что сообщение о проведении торгов - это приглашение делать оферты соответственно квалифицируют заявку участника как оферту на объявление о проведении торгов.

3. В некоторых работах заявку на участие в торгах иногда квалифицируют как юридический факт, являющийся элементом юридического состава по заключению договора на торгах и не имеющий самостоятельного значения*(5).

4. Ряд ученых полагает, что заявка на участие в торгах совместно с объявлением о проведении торгов (акцептом и офертой) являются односторонними сделками, каждая из которых необходима для придания юридической силы другой сделке*(6). Иногда заявку на участие в торгах относят к односторонним сделкам, совершенным под отлагательным условием - признанием участника победителем торгов.

Очевидно, что данная дискуссия - отголосок более общей цивилистической проблемы о месте оферты и акцепта в системе юридических фактов. Разделяя точку зрения О.А. Красавчикова, который полагал, что оферта является самостоятельным юридическим фактом, отличным от сделки, поскольку она "сама по себе не порождает никаких юридических последствий для правоотношения, на движение которого она направлена"*(7), полагаем, что заявка на участие в торгах представляет собой оферту - отклик на предложение делать оферты (сообщение о проведении торгов).

Аналогичную позицию высказал и Г. Дернбург, который отмечал, что "предложение лица, принявшего участие в торге, следует рассматривать как оферту с его стороны. В силу обычая или по условиям торга он этим предложением связан до тех пор, пока не будет предложена высшая цена или окончится торг. Принятие предложения и заключение сделки происходит путем удара молотка"*(8).

Офертой по отношению к договору, заключаемому посредством торгов, являются предложения участников торгов:

- при закрытой форме подачи предложений о цене имущества на аукционе - заявка на участие в торгах;

- при открытой, когда участники в ответ на объявленную цену поднимают билеты в знак того, что они согласны предложить данную цену (в такой роли, на наш взгляд, выступает сделанное участником торгов предложение о цене, так как предложение участника подается при проведении торгов в ответ на извещение, где указаны иные существенные условия договора (в частности, предмет), считающиеся согласованными). Заявка на участие в торгах и предложение по цене объекта, представляемые участником аукциона, являются офертами, поскольку в них достаточно определенно выражено намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение, так как содержат все существенные условия договора.

Из юридического состава, включающего объявление о конкурсе и заявку, возникает обязательство организатора торгов рассмотреть полученные от претендентов заявки и решить вопрос об их допуске к участию в аукционе. При положительном ответе на этот вопрос правовое положение претендента меняется: он превращается в участника.

По итогам проведения торгов определяется лицо, с которым будет заключен договор. Накопление юридического состава на данном этапе влечет за собой возникновение обязанности организатора и победителя торгов подписать протокол по их результатам, имеющий силу договора, то есть протокол, подписываемый по результатам торгов, является самостоятельной, отличной от торгов, двусторонней сделкой. Подписанный организатором и победителем торгов протокол о результатах торгов непосредственно порождает у сторон обязанности по передаче предмета сделки и ее оплате. Необходимость заключать договор купли-продажи с тем же предметом отсутствует.

Возникает вопрос о возможности в судебном порядке понудить заключить договор (подписать протокол по результатам торгов) при уклонении одной из сторон от подписания протокола (если предметом торгов выступало имущество, а не право на заключение договора). В литературе высказано мнение, что обязательство заключить договор по результатам торгов можно считать добровольно принятым на себя обязательством (п. 1 ст. 421 Кодекса)*(9). Поэтому представляется, что как победитель, так и организатор торгов вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор по результатам торгов на условиях, обозначенных в заявке на участие, и по цене, определенной по результатам торгов. Наличие в законе иных последствий уклонения организатора торгов и участника, признанного победителем, от подписания протокола (абз. 1 п. 5 ст. 448 Кодекса и пп. 8.1.1 и 8.2.1 Порядка организации и проведения торгов по продаже арестованного и изъятого имущества, а также конфискованного, бесхозяйного и иного имущества, обращенного в собственность Российской Федерации) не может, на наш взгляд, ограничивать заинтересованное лицо в выборе способа защиты нарушенного права.

Поскольку Кодекс прямо предусматривает, что если протокол по результатам торгов имеет силу договора, то к нему применяются общие нормы о форме и существенных условиях договора.

В соответствии с п. 1 ст. 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Для договора купли-продажи, заключаемого по результатам публичных торгов, существенными будут являться условия о предмете договора (наименование реализованного имущества, его характеристики), цена, поскольку это условие названо организатором торгов в сообщении в качестве обязательного для согласования (а для недвижимого имущества оно является существенным в силу закона), и иные условия, которые будут названы в сообщении о проведении торгов, то есть, по мнению организатора торгов, также нуждающиеся в согласовании.

В соответствии с п. 3 ст. 434 Кодекса письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта участника) принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 Кодекса. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

При закрытой форме подачи заявок на участие в торгах уведомление участника аукциона о признании его победителем с направлением копии утвержденного продавцом протокола (в котором указан предмет договора, победитель торгов и предложенная им цена) может быть признано ответом лица, которому адресована оферта, о ее принятии, то есть акцептом оферты (поданной заявки участника). При открытой форме подачи заявок акцептом оферты, выраженной в поднятии присутствующими участниками торгов номеров и провозглашении своей цены, будет тройной удар молотка аукциониста с провозглашением победителем торгов последнего участника, назвавшего наибольшую цену.

Таким образом, акцепт оферты участника торгов, признанного победителем, происходит в результате совершения организатором торгов конклюдентных действий по ее принятию.

Вместе с тем в силу императивных требований ст. 447-449 Кодекса договор, заключаемый путем проведения торгов, считается заключенным только после составления протокола об итогах торгов и его подписания организатором торгов и лицом, признанным победителем. Одно выдвижение оферты участником и принятие ее организатором торгов не является достаточным основанием для признания подобного договора заключенным*(10). Л.А. Новоселова также указывает на то, что договор по результатам торгов заключается в момент подписания протокола о результатах торгов, а не в момент принятия организатором торгов предложения участника торгов*(11).

Приведенная позиция полностью сообразуется с требованиями нормы п. 1 ст. 432 Кодекса, которая моментом заключения договора называет облечение сторонами в надлежащую форму соглашения по всем существенным условиям договора. Кодекс в качестве обязательной формы договора определяет письменную форму - подписание протокола по результатам торгов. В момент подписания протокола соблюдается требование о письменной форме сделки и в соответствии с общими положениями о порядке заключения договора он считается заключенным.

Таким образом, для заключения договора по результатам торгов, в том числе и публичных, необходимо наличие следующих юридических фактов:

- извещение о проведении торгов (предложение делать оферты);

- заявка участника торгов, содержащая все существенные условия договора либо предложение о цене при открытой форме подачи предложений (оферта);

- определение победителя (в чем проявляется частичная свобода выбора контрагента);

- подписание организатором и победителем протокола об итогах торгов, который имеет силу договора (акцепт оферты победителя торгов).

Такова, на наш взгляд, правовая природа публичных торгов как способа заключения договора.

А.Н. Лаукарт,

помощник судьи Федерального арбитражного суда

Северо-Кавказского округа

"Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа", N 1, январь-февраль 2009 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1996. С. 153.

*(2) Федоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911. С. 607-608.

*(3) Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Там же. С. 153.

*(4) Иная точка зрения высказана Н.И. Соловяненко (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина М., 2004. С. 392).

*(5) Турсунова Ю.С. Торги как способ заключения договора: Дис. ... канд. юрид. наук. М.: РГБ, 2005. С. 51.

*(6) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Книга 5. В 2-х томах. Т. 2. М., 2006. С. 241.

*(7) Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 60.

*(8) Дернбург Г. Пандекты. Обязательственное право / Под ред. П. Соколовского. М., 1900. С. 38.

*(9) Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России. СПб.: Юридический центр "Пресс", 2003. С. 79.

*(10) Петров И.С. Правовые аспекты организации и проведения приватизационных торгов // Законодательство и экономика. 2001. N 12.

*(11) Новоселова Л.А. Основания и последствия признания недействительными публичных торгов // Недействительность в гражданском праве: проблемы, тенденции, практика. Сборник статей. М.: Статут, 2006.