Сделки с заинтересованностью (Д. Шевчук, "Финансовая газета", N 8, февраль 2009 г.)

Сделки с заинтересованностью

Сделки с заинтересованностью в коммерческих организациях

В хозяйственной деятельности нередки ситуации, когда лица, входящие в управленческий аппарат компании, имеют заинтересованность в результатах сделки, но не потому, что они заботятся о выгоде руководимой ими организации.

Заинтересованность проявляется в том, что в зависимости от результатов сделки определенные преференции получают родственники руководителей или аффилированные с ними лица. Например, аффилированное лицо выступает в сделке в качестве выгодоприобретателя. Поскольку оно может оказать влияние на принятие решения по сделке одним из руководителей компании, сделка признается совершаемой с заинтересованностью.

В ст. 81 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп. от 30.12.08 г.) сказано, что заинтересованность в результатах сделки возникает, если определенный законом круг лиц, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Уставом общества могут быть предусмотрены и другие случаи, которые подпадают под определение заинтересованности.

Заинтересованными в сделке могут также считаться:

член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор и т.д.), в том числе управляющей организации или управляющего;

член коллегиального исполнительного органа общества;

акционер общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Следует обратить внимание на то, что заинтересованность в результатах сделки может относиться в том числе к займу, кредиту, залогу и поручительству.

Лица, заинтересованные в совершении сделки, обязаны проинформировать совет директоров (наблюдательный совет), ревизионную комиссию (ревизора) и аудитора общества:

о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, еще до ее совершения должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Если в сделке заинтересован весь состав совета директоров или определенное количество его членов, то решение об одобрении сделки принимает общее собрание акционеров. Для одобрения необходимо набрать простое большинство голосов акционеров, которые владеют голосующими акциями, если стоимость предмета сделки превышает 2% балансовой стоимости активов общества. Такую же стоимость должны иметь акции по отношению к общему количеству обыкновенных акций или других ценных бумаг.

Сделка с заинтересованностью не требует одобрения общего собрания акционеров, если ее условия существенно не отличаются от аналогичных хозяйственных сделок, которые уже заключались между обществом и заинтересованным лицом, когда последнее еще не было признано таковым.

При этом необходимо помнить, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением законодательства, может быть признана недействительной по иску общества или акционера, причем заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность за причиненные им обществу убытки. В случае если ответственность несут несколько лиц, то перед обществом они несут солидарную ответственность.

Аналогичные положения представлены в Федеральном законе от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 30.12.08 г.) применительно к деятельности компаний, действующих в такой организационно-правовой форме.

Точно так же, как и в акционерных обществах, заинтересованные в сделке лица обязаны уведомить общее собрание участников общества об информации, в которой раскрывается интерес этих лиц к сделке.

Для совершения сделки с заинтересованностью необходимо получить одобрение участников общества, которое может быть получено на общем собрании участников, когда за него проголосует простое большинство. При этом в голосовании принимают участие только те участники, которые такой заинтересованности не имеют. Впрочем, уставом общества может быть установлено, что одобрение таких сделок совершает совет директоров (наблюдательный совет), но только в том случае, если сумма сделки не превышает 2% стоимости имущества общества. В расчет принимается оценка стоимости исходя из данных бухгалтерского баланса за последний отчетный период.

Если общество с ограниченной ответственностью состоит из одного участника, который одновременно является его директором, то положения о заинтересованности в сделке не могут быть применены.

Некоммерческие организации и сделки с заинтересованностью

Перечень лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении некоммерческой организацией сделок или других действий, несколько иной. Установлен указанный перечень Федеральным законом от 12.01.96 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изм. и доп. от 23.07.08 г.). К таким лицам относятся:

руководитель организации или его заместитель;

лицо, входящее в состав органов управления организацией;

лицо, входящее в состав органов надзора за деятельностью организации.

При этом перечисленные лица должны являться наемными работниками этих организаций, их участниками, кредиторами или состоять с этими гражданами в близких родственных отношениях либо быть кредиторами этих граждан.

Заинтересованные лица должны являться еще и поставщиками для некоммерческой организации, крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией, или извлекать выгоду из пользования или распоряжения имуществом этой организации.

Если появляется заинтересованность в совершении сделки некоммерческой организацией, то возникает конфликт интересов между организацией и заинтересованными лицами.

В таких условиях заинтересованное лицо должно сообщить о заинтересованности органу управления организацией. После этого управляющий орган должен одобрить совершение сделки или каких-либо действий.

Признание сделки с заинтересованностью недействительной

Для того чтобы признать сделку недействительной, общество должно подать иск в суд. При рассмотрении исков о признании сделки с заинтересованностью недействительной (в том числе при наличии в сделке выгодоприобретателя) арбитражным судам следует учитывать, что истец должен представить доказательства, которые подтверждают фактические обстоятельства, позволяющие сделать вывод о наличии у совершенной акционерным обществом сделки признаков сделки с заинтересованностью.

Если будет установлено, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, то по смыслу ст. 84 Закона N 208-ФЗ сделка не может быть признана судом недействительной.

С учетом направленности норм о сделках с заинтересованностью на защиту интересов акционеров бремя доказывания того, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, возлагается на указанных лиц.

При решении вопроса о том, должны ли были названные лица знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям делового оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки.

Заключение договора поручительства или договора о залоге с акционерным обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора акционерного общества, имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельствовать о неосмотрительности контрагента. Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет акциями (долями участия) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров акционерного общества - поручителя (залогодателя), также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, должен был проверить, кто является его акционером.

При рассмотрении дел об оспаривании сделок с заинтересованностью судам необходимо исходить из того, что условием для признания сделки с заинтересованностью недействительной является наличие неблагоприятных последствий, возникающих у акционерного общества или акционеров в результате ее совершения (постановление ВАС РФ от 20.06.07 г. N 40). Доказательства отсутствия неблагоприятных последствий представляются ответчиком.

Суд должен выяснить, какие цели преследовали стороны при совершении сделки, отвечающей признакам сделки с заинтересованностью, было ли у них намерение таким образом ущемить интересы акционеров, повлекла ли эта сделка убытки для акционерного общества, не являлось ли ее совершение способом предотвращения еще больших убытков для акционерного общества.

Кроме того, при рассмотрении указанных дел учитывается, что на истца возлагается бремя доказывания того, каким образом оспариваемая сделка нарушает его права и законные интересы. При установлении арбитражным судом убыточности сделки для акционерного общества следует исходить из того, что права и законные интересы истца нарушены, если не будет доказано иное.

Кроме того, необходимо помнить о том, что если в иске о признании недействительной сделки с заинтересованностью, предъявленном акционером или акционерным обществом, будет отказано, то заявители вправе предъявить требование о возмещении убытков, причиненных обществу лицами, названными в п. 5 ст. 71 Закона N 208-ФЗ.

Д. Шевчук,

заместитель генерального директора,

вице-президент INTERFINANCE

"Финансовая газета", N 8, февраль 2009 г.