Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22 декабря 2008 г. N КА-А40/12075-08 Признавая недействительным решение о привлечении банка к налоговой ответственности, суд исходил из того, что справки о наличии счетов в банке и об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций могут быть запрошены у банков, если в отношении указанных обществ инспекцией проводятся мероприятия налогового контроля, только в этом случае у банков возникает обязанность предоставить налоговым органам соответствующую информацию (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 22 декабря 2008 г. N КА-А40/12075-08
(извлечение)

Региональный Акционерный Коммерческий Банк "Москва" (ОАО) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным Решения от 28.03.2008 г. N 14-11/РБ/1 "О привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2008 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2008 г. N 09АП-11324/2008-АК, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой заявителя, в которой ставится вопрос об их отмене и принятии нового судебного акта, удовлетворяющего требования Банка.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель налоговой инспекции заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений в порядке ст.ст. 41 и 81 АПК РФ.

Представитель заявителя не возражал против удовлетворения данного ходатайства.

Совещаясь на месте, руководствуясь ст. 279 АПК РФ, суд определил: приобщить к материалам дела письменные пояснения налоговой инспекции.

В данных пояснениях налоговый орган ссылается на то, что принятые по делу судебные акты являются законными, и просит кассационную жалобу заявителя оставить без удовлетворения.

В заседании суда кассационной инстанции представитель банка поддержал доводы кассационной жалобы, представитель налоговой инспекции возражал против ее удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального и соблюдения процессуального права, доводы кассационной жалобы и возражений относительно них, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что принятые по делу судебные акты подлежат отмене по следующим основаниям:

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, при проведении выездной налоговой проверки ООО "ТД ЕвразРесурс" ИФНС России N 7 по г. Москве согласно п.п. 2 и 4 ст. 86 НК РФ в связи с проведением мероприятий налогового контроля в соответствии со ст. 93.1 НК РФ ООО "Парис" в адрес РАКБ "Москва" (ОАО) был направлен запрос от 11.02.2008 г. N 14-05/03838 о предоставлении расширенной выписки по операциям на счетах ООО "Парис", являющейся контрагентом проверяемой организации.

Заявитель в письме от 20.02.2008 г. N 300 отказал в предоставлении необходимой информации в связи с отсутствием должной мотивировочной части запроса, утвержденного Приказом ФНС России от 05.12.2006 г. N САЭ-3-06/829 "Об утверждении Порядка направления налоговым органом запросов в банк о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, о представлении выписок по операциям на счетах, о предоставлении выписок по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты) и форм соответствующих запросов".

ИФНС России N 7 по г. Москве 26.02.2008 г. составлен Акт N 14-11/АБ/1 Об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120, 122, 123) и 28.03.2008 г. принято Решение N 14-11/РБ/1 "О привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение", в соответствии с которым банк привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 135.1 НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 10.000 руб.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из совершения заявителем налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 135.1 НК РФ, поскольку статьей 86 НК РФ установлена безусловная обязанность банка предоставлять справки о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей) по мотивированному запросу.

При этом суды установили, что запрос о предоставлении расширенной выписки по клинкету банка - ООО "Парис" направлен в порядке п.п. 2 и 4 ст. 86 НК РФ в связи с проведением выездной налоговой проверки ООО "ТД ЕвразРесурс"

Суд кассационной инстанции считает, что выводы судов основаны на неправильном толковании закрепленной в п. 2 ст. 86 НК РФ норме.

Федеральным законом РФ от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования", с 1 января 2007 г. внесены изменения в Налоговый кодекс, в том числе в раздел, посвященный мероприятиям налогового контроля.

В соответствии с п. 1 ст. 82 НК РФ налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в установленном Кодексом порядке.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сборов, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных Кодексом.

Данным положениям корреспондирует п. 3 ст. 7 Закона РФ от 21.03.1991 г. N 943-1 "О налоговых органах" налоговые органы вправе осуществлять налоговый контроль путем проведения налоговых проверок, а также в других формах, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации.

Одной из форм налогового контроля является информирование налоговых органов банками о налогоплательщиках - клиентах банка, в частности, об операциях по счетам организаций в соответствии со ст. 86 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 86 НК РФ банки обязаны выдавать налоговым органам справки о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций в соответствии с законодательством Российской Федерации в течение пяти дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа

Справки о наличии счетов и (или) об остатках денежных средств на счетах, а также выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей) в банке могут быть запрошены налоговыми органами в случаях проведения мероприятий налогового контроля у этих организаций (индивидуальных предпринимателей).

Статьей 26 Федерального закона 02.12.1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" установлена обязанность кредитных организаций по выдаче справок по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, налоговым органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности.

Таким образом, исходя из буквального толкования п. 2 ст. 86 НК РФ следует, что справки о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций могут быть запрошены у банков, если в отношении указанных обществ инспекцией проводятся мероприятия налогового контроля.

Только в этом случае у банков возникает обязанность предоставить налоговым органам соответствующую информацию.

Указанное толкование п. 2 ст. 86 НК РФ дано Высшим Арбитражным Судом РФ в Постановлении от 13.11.2008 г. N 10407/08.

Поскольку из материалов дела усматривается, установлено судами и не оспаривается налоговым органом в ходе рассмотрения кассационной жалобы, что мероприятия налогового контроля проводились не в отношении ООО "Парис", расширенная выписка по операциям которой запрашивалась налоговой инспекцией, а в отношении ООО "ТД ЕвразРесурс", у банка отсутствовала обязанность по представлению истребованной информации, в связи с чем привлечение его к налоговой ответственности не соответствует действующему законодательству.

Также судом кассационной инстанции принимается во внимание, что оспариваемым решением заявитель привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 135.1 НК РФ, которая в спорный период не действовала.

Доводы судов о направлении Банку мотивированного запроса, соответствующего требованиям нормативных правовых актов, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, поскольку никаких мероприятий налогового контроля в отношении ООО "Парис" налоговым органом не проводилось.

Одновременное указание в запросе на действия налогового органа в соответствии с п.п. 2, 4 ст. 86 НК РФ и ст. 93.1 НК РФ является необоснованным, так как право налогового органа на истребование необходимой информации в силу указанных норм реализуется в разных правовых ситуациях.

В соответствии со ст. 288 АПК РФ основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

При изложенных обстоятельствах оспариваемые судебные акты подлежат отмене в связи с неправильным применением судами норм материального права.

Поскольку установления фактических обстоятельств по делу не требуется, суд кассационной инстанции в соответствии с п/п. 2 п. 1 ст. 287 АПК РФ выносит новый судебный акт о признании недействительным Решения ИФНС России N 7 по г. Москве от 28.03.2008 г. N 14-11/РБ/1 "О привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение".

В связи с удовлетворением кассационной жалобы заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ и п. 5 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 117 от 13.03.2007 г. "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" судебные расходы, понесенные обществом подлежат взысканию с налогового органа, как со стороны по делу.

Руководствуясь статьями 110, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 1 августа 2008 г. и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 г. по делу N А40-38133/08-111-101 отменить.

Признать недействительным Решение ИФНС России N 7 по г. Москве от 28.03.2008 г. N 14-11/РБ/1 о привлечении ОАО РАКБ "Москва" к налоговой ответственности.

Взыскать с ИФНС России N 7 по г. Москве в пользу ОАО РАКБ "Москва" судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 4.000 руб.