Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 января 2009 г. N КА-А40/10840-08 При новом рассмотрении дела о признании незаконным отказа в возмещении НДС суду необходимо проверить, не злоупотребляет ли заявитель своим правом на возмещение НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 19 января 2009 г. N КА-А40/10840-08
(извлечение)

ОАО "Нижнетагильский металлургический комбинат" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 5 о признании недействительным решения от 16.03.06 N 17-08/10/12 об отказе в возмещении 29.676 руб. НДС по камеральной проверке декларации за ноябрь 2006 года по ставке 0%.

Решением от 10.06.08 требование удовлетворено, так как оспариваемый акт не соответствует законодательству о налогах и сборах.

Постановлением от 12.09.08 апелляционного суда решение отменено в части 21.016 руб. возмещения НДС с отказом в требовании.

В кассационной жалобе ответчик просит судебные акты отменить в удовлетворенной части и отказать в требовании полностью.

Кассационная жалоба заявителя, оставленная без движения, возвращена определением суда в связи с невыполнением предложения уплатить госпошлину.

В отзыве на жалобу, приобщенном к делу определением суда, заявитель просит оставить ее без удовлетворения.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы своих жалобы и отзыва.

Проверив законность обжалованных решения и постановления, суд находит их подлежащими частичной отмене в связи с нарушением норм материального и процессуального законов.

Как установлено судами обеих инстанций при рассмотрении дела по существу, оспариваемое решение нарушает Налоговый кодекс Российской Федерации, права и интересы заявителя, так как им представлен необходимый пакет документов, подтверждающий право на возмещение НДС по эпизоду с ООО "ТагилЧерМет" (ст.ст. 169, 171, 172, 176 Налогового кодекса Российской Федерации).

Довод ответчика об осведомленности заявителя о том, что этот контрагент освобожден от уплаты НДС в связи с упрощенном налогообложением (ст. 173 Налогового кодекса Российской Федерации) судами отвергнут из-за отсутствия достаточности доказательств (ст.ст. 65, 71, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Между тем, судами не установлено, что заявитель не знал или не должен был знать о том, что ООО "ТагилЧерМет" не является плательщиком НДС из решения ответчика от 20.04.06 N 56-17-21/10/01, о чем и утверждал ответчик.

При новом рассмотрении дела, суду следует проверить, не злоупотребляет ли заявитель своим правом на возмещение НДС.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 10.06.08 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-34403/07-114-203 и постановление от 12.09.08 Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу отменить в части 8.660 руб. возмещения НДС за ноябрь 2006 года.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.