Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 сентября 2008 г. N КГ-А41/7352-08-П Суд признал недействительным решение внеочередного общего собрания акционеров, поскольку дополнительный выпуск акций общества государственную регистрацию не прошел, дополнительные акции не подлежали размещению ни в пользу истца, ни в пользу третьего лица (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 17 сентября 2008 г. N КГ-А41/7352-08-П
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2008 г.

ЗАО "СП "Диалог" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ЗАО "Высотка" о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Высотка" от 28 февраля 2007 г. по всем вопросам повестки дня.

Иск мотивирован тем, что истец является акционером ЗАО "Высотка", обладающим 50 % акций последнего (250 000 акций), однако путем указания в протоколе от 28 февраля 2007 г. на то, что истец обладает 50 000 акций, из их общего количества 300 000 шт., доля истца была незаконно уменьшена без его ведома и воли.

Решением Арбитражного суда Московской области от 21 июня 2007 г. по делу N А41-К1-6108/07 исковые требования ЗАО "СП "Диалог" удовлетворены в полном объеме.

Принимая решение, суд первой инстанции исходил из того, что при учреждении ЗАО "Высотка" его уставной капитал был разделен на 100 000 акций, 50 000 шт. которых приобретены правопредшественником истца, а другие 50 000 шт. - правопредшественником ОАО "Трест N 7". На общем собрании акционеров ответчика от 18 декабря 1996 г. его уставной капитал был увеличен на 400 000 дополнительных акций, которые были распределены поровну между двумя акционерами. Поскольку свою долю дополнительных акций ЗАО "СП "Диалог" оплатило полностью, суд первой инстанции пришел к выводу о незаконности указания в протоколе оспариваемого собрания на принадлежность истцу 50 000 акций ЗАО "Высотка" и отсутствии кворума для принятия решения от 28 февраля 2007 г.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2007 г. решение суда первой инстанции отменено; к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО "Трест N 7"; после рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 марта 2008 г. постановление арбитражного апелляционного суда отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд с указанием на необходимость установления количества принадлежащих обоим акционерам акций ЗАО "Высотка", а также проверки факта государственной регистрации дополнительного выпуска акций ЗАО "Высотка".

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2008 г. ЗАО "СП "Диалог" в удовлетворении исковых требований отказано.

Принимая судебный акт, суд апелляционной инстанции исходил из того, что дополнительные акции в количестве 200 000 штук истцом не оплачены, согласно реестру акционеров по состоянию на 20 января 2007 г. ЗАО "СП "Диалог" принадлежат 50 000 акций, а ОАО "Трест N 7" - 250 000 акций, на основании чего, суд пришел к выводу о том, что в решении и протоколе от 28 февраля 2007 г. указано правильное количество голосов и установленный действующим законодательством кворум для принятия решения соблюден.

В кассационной жалобе ЗАО "СП "Диалог" просит суд отменить постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2008 г. и удовлетворить заявленные исковые требования.

По утверждению истца, в 1996 г. уставной капитал ЗАО "Высотка" был увеличен, в результате чего ЗАО "СП "Диалог" приобрело 200 000 дополнительных обыкновенных именных акций, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ, протоколом общего собрания акционеров ответчика от 14 января 1999 г. N 1, платежным поручением от 1 июня 2005 г. N 81.

Отзывы на кассационную жалобу не представлены.

От ОАО "Трест N 7" поступило ходатайство об отложении рассмотрения кассационной жалобы в связи с пребыванием представителя общества в отпуске.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд, с учетом мнения участников процесса, определил отказать в его удовлетворении ввиду необоснованности и рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие неявившегося представителя ОАО "Трест N 7".

Представители истца поддержали доводы кассационной жалобы.

Представители ответчика просили суд кассационной инстанции отказать в удовлетворении жалобы ввиду необоснованности.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников процесса и проверив в соответствии со ст. 286 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2008 г. подлежит отмене в связи со следующим.

Как достоверно установлено судом в ходе рассмотрения дела, уставной капитал ЗАО "Высотка" при его учреждении в 1991 г. был разделен на 100 000 акций, распределенных поровну между двумя акционерами - правопредшественниками ЗАО "СП "Диалог" и ОАО "Трест N 7". Размещение акций зарегистрировано и оформлено надлежащим образом.

На общем собрании акционеров от 18 декабря 1996 г. акционерами ЗАО "Высотка" принято решение об увеличении уставного капитала ответчика за счет дополнительного выпуска 400 000 акций, которые также подлежали равному размещению среди акционеров.

При рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанций установлено, что дополнительный выпуск акций ЗАО "Высотка" не прошел государственную регистрацию. На необходимость исследования данного обстоятельства в совокупности со ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" указал суд кассационной инстанции в принятом им по делу постановлении от 19 марта 2008 г. N КГ-А41/1342-08.

В нарушение требования ч. 2 ст. 289 АПК РФ данные указания суда кассационной инстанции не приняты во внимание Десятым арбитражным апелляционным судом при принятии постановления от 22 мая 2008 г.

Суд апелляционной инстанции, отказывая в иске, исходил из того, что истец вовремя не внес оплату распределенных в его пользу 200 000 дополнительных акций ЗАО "Высотка", в связи с чем не может считаться приобретшим эти акции. При этом суд установил, что доля ОАО "Трест N 7" в уставном капитале ЗАО "Высотка" равна 250 000 акций, как указано в протоколе и решении от 28 февраля 2007 г.

Между тем, в соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмиссионные ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, не подлежат размещению.

Поскольку дополнительный выпуск акций ЗАО "Высотка" государственную регистрацию, как установил суд апелляционной инстанции, не прошел, дополнительные акции не подлежали размещению ни в пользу истца, ни в пользу 3-его лица - ОАО "Трест N 7".

Исходя из этого, суд кассационной инстанции не может согласиться ни с выводами суда апелляционной инстанции, ни с выводами суда первой инстанции, исходившего из того, что надлежащая оплата акций истцом свидетельствует о приобретении им дополнительных акций.

В соответствии с положениями п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмиссия представляет собой многоступенчатую процедуру и считается завершенной только после прохождения всех указанных в приведенной правовой норме стадий.

Акционерами ЗАО "Высотка" принято и утверждено решение о выпуске дополнительных эмиссионных ценных бумаг общества и их размещении, которое не оспорено, в связи с чем является действительным. Однако иных стадий выпуск дополнительных акций ЗАО "Высотка" не прошел, на основании чего суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что при разрешении заявленного спора надлежит исходить из отсутствия дополнительной эмиссии акций ЗАО "Высотка".

Таким образом, голоса между акционерами ЗАО "Высотка" на оспариваемом собрании от 28 февраля 2007 г. распределялись в пропорции, утвержденной при учреждении ответчика, то есть по 50 % (50 000 шт.) акций у каждого из акционеров.

Исходя из этого, указание в протоколе и решении внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Высотка" от 28 февраля 2007 г. на меньшее количество акций истца по сравнению с количеством акций ОАО "Трест N 7" является нарушением прав ЗАО "СП "Диалог".

Поскольку истец голосовал против принятия решения от 28 февраля 2007 г. о реорганизации ЗАО "Высотка", которое требует в соответствии с п. 4 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" одобрения большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, и против принятия иных решений, требующих одобрения простым большинством голосов всех акционеров, суд приходит к выводу о том, что данные решения приняты в нарушение установленного для этого кворума.

Такое нарушение является существенным и согласно п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" влечет недействительность решений внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Высотка" от 28 февраля 2007 г.

На основании изложенного суд кассационной инстанции приходит к выводу об обоснованности заявленных ЗАО "СП "Диалог" исковых требований и, поскольку обстоятельства дела с достаточной полнотой и достоверностью установлены судами первой и апелляционной инстанций, руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, считает необходимым принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2008 г. по делу N А41-К1-6108/07 Арбитражного суда Московской области отменить.

Признать недействительным решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Высотка" от 28 февраля 2007 г.