Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 февраля 2009 г. N КГ-А40/12176-08 При новом рассмотрении дела о взыскании компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на программу для ЭВМ суду необходимо выяснить, с какой целью истец приобрел исключительные права на компьютерную игру, установить, какие действия он предпринял после установления первого факта неправомерного распространения ответчиком этой игры для предотвращения дальнейшего нарушения своих прав, разрешить вопрос о наличии злоупотребления правом со стороны истца (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 24 февраля 2009 г. N КГ-А40/12176-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 ноября 2009 г. N КГ-А40/11596-09-П

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2009 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Сорбонна Плюс" (далее - ООО "Сорбонна Плюс") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "КОМСТАР-Директ" (далее - ЗАО "КОМСТАР-Директ") о взыскании 100 000 руб. компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на программу для ЭВМ - компьютерную игру "Disciples 2: Восстание эльфов".

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 1 апреля 2008 г. по делу N А40-2494/08-51-29 требования удовлетворены частично - в размере 20.000 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2008 г. N 09АП-5800/2008-ГК решение от 1 апреля 2008 г. отменено на основании пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Компания Labсroft Ltd (Кипр) и Компания "Game Factory Interactive Limited" (Кипр), предоставившие истцу и ответчику права на распространение компьютерной игры "Disciples 2: Восстание эльфов".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 г. требования удовлетворены частично - в размере 35.000 руб.

Частично удовлетворяя требования истца о взыскании компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на программу для ЭВМ - компьютерную игру "Disciples 2: Восстание эльфов", суд апелляционной инстанции пришел к выводам о том, что Компания Labсroft Ltd (правообладатель), которая приобрела исключительные имущественные права (эксклюзивную лицензию) у разработчика и издателя компьютерной игры "Disciples 2: Восстание эльфов" - Компании Strategy First Inc. по соглашению о выпуске и распространении программного обеспечения для загрузки цифрового контента от 07.11.2006 г., в свою очередь, по договору от 10.12.2006 г. N 101206 передало ООО "Сорбонна Плюс" (издатель) исключительные имущественные права на использование программных продуктов - программу для ЭВМ - компьютерную игру "Disciples 2: Восстание эльфов", в том числе право на воспроизведение, распространение через Интернет путем скачивания программ из Интернета, а также исключительное право передавать программы для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств в объеме, необходимом для рекламы, а договор от 20.06.2006 г. N GEO2 между ЗАО "МТУ-Интел", правопреемником которого является ЗАО "КОМСТАР-Директ", и Компанией "Game Factory Interactive Limited", заключенный Компанией без согласия разработчика и издателя компьютерной игры "Disciples 2: Восстание эльфов" - Компании Strategy First Inc., не соответствует требованиям статей 10 и 11 Федерального закона "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных", статьям 1235 и 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации, вследствие чего является недействительным на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации и не может являться основанием для распространения ответчиком указанной выше компьютерной игры, но, не смотря на это, ответчик в сети Интернет без разрешения правообладателя с использованием сайта www.sfream-games.ru распространял названную программу для ЭВМ через Интернет-магазин.

В кассационной жалобе ЗАО "КОМСТАР-Директ" ссылается на нарушение судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, в связи с чем просит постановление от 23 сентября 2008 г. отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Заявитель указывает, что в результате размещения на интернет-сервере www.sfream-games.ru компьютерной игры "Disciples 2: Восстание эльфов" с возможностью скачивания ее за плату ЗАО "КОМСТАР-Директ" было допущено длящееся гражданское правонарушение исключительных имущественных прав ООО "Сорбонна Плюс", компенсация за которое уже взыскана с ответчика вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 18 апреля 2008 г. по делу N А40-51328/07-26-386, поэтому производство по делу подлежало прекращению в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; что судом не был исследован вопрос о том, на чем основаны права предполагаемого первоначального правообладателя англоязычной игры Disciples 2 - Компании Strategy First Inc., а также вопрос о праве на производное произведение - русскоязычную игру "Disciples 2: Восстание эльфов", которая и была доведена ответчиком до всеобщего сведения; что суд не дал правовой оценке очевидным фактам злоупотребления правом со стороны истца, которое является самостоятельным препятствием к защите права истца в соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В подтверждение доводов о злоупотреблении истцом своими правами ответчик ссылается на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2009 г. N 09АП-16036/2008 г.

Истец, не оспаривая, что с момента приобретения исключительных прав на компьютерную игру "Disciples 2: Восстание эльфов" распространением этой игры самостоятельно не занимался и что предъявил к ответчику 37 аналогичных исков о взыскании компенсации за нарушение исключительных имущественных прав на программу для ЭВМ - компьютерную игру "Disciples 2: Восстание эльфов", доводы ответчика считает необоснованными, просит постановление оставить без изменения.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства третьи лица явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этих лиц.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что постановление от 23 сентября 2008 г. подлежит отмене в связи со следующим.

Принадлежность ООО "Сорбонна Плюс" исключительных имущественных прав на программу для ЭВМ - компьютерную игру "Disciples 2: Rise of the Elves" ("Последователи 2: Восстание эльфов") на основании договора о передаче исключительных имущественных прав на использование программных продуктов от 10.12.2006 N 101206, заключенного истцом с Компания Labсroft Ltd, в том числе права на распространение этой программы с использованием сети Интернет таким способом, при котором любое лицо может иметь доступ к программе в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору, и то, что ответчик является администратором (владельцем) домена www.stream-games.ru, но не является правообладателем в отношении этой игры, поскольку Компания "Game Factory Interactive Limited" при заключении с ответчиком договора от 20.06.2006 г. о предоставлении последнему имущественного права на использование Компьютерной игры "Disciples 2: Rise of the Elves" ("Последователи 2: Восстание эльфов"), вышла за пределы полномочий, предоставленных ей соглашением о выпуске и распространении программного обеспечения от 22.09.2003 г. с Компанией Labсroft Ltd., установлены решением Арбитражного суда г. Москвы от 18 апреля 2008 г. по делу N А40-51328/07-26-386, оставленным в силе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2008 г. N 09АП-6530/2008-ГК и постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 октября 2008 г. N КГ-А40/9476-08, в котором участвовали те же лица, поэтому эти обстоятельства имеют преюдициальное значение и не подлежат доказыванию вновь при разрешения настоящего спора в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ответчик не оспаривает, что 10.05.2007 г. предлагал пользователям сети Интернет зарегистрироваться на сайте www.stream-games.ru путем заполнения анкет, оформить покупку игры за 3 доллара и 99 центов США, оплатить ее с лицевого счета пользователя "МТУ-Интел", а затем приобрести данную программу путем скачивания.

В соответствии со статьей 2 Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных", действовавшей в момент распространения ответчиком компьютерной игры, и статьей 1261 Гражданского кодекса Российской Федерации, действующей в настоящее время, программы для ЭВМ относятся к объектам авторского права и охраняются также, как произведения литературы.

В соответствии со статьей 10 Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" и статьей 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и (или) разрешать воспроизведение программы для ЭВМ (полное или частичное) в любой форме, любыми способами, а также распространение программы для ЭВМ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" и статьей 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителей вместо возмещения убытков выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования объектов исключительных прав.

Основание требований, рассмотренных Арбитражным судом г. Москвы по делу N А40-51328/07-26-386, и основание требований по настоящему спору не совпадают, поэтому оснований для прекращения производства по делу в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имелось и спор между сторонами подлежал разрешению по существу.

Вместе с тем, разрешая спор по существу, суд апелляционной инстанции не учел, что, установив факты неправомерного распространения ответчиком программы для ЭВМ - компьютерной игры Disciples 2: Rise of the Elves" ("Последователи 2: Восстание эльфов"), истец с требованием к ЗАО "КОМСТАР-Директ", который не скрывал о себе сведений, разместив логотип компании - "КОМСТАР-Директ" на своей Интернет-странице, о прекращении действий, нарушающих исключительные права ООО "Сорбонна Плюс" на эту игру не обратился, а регулярно приобретал у ответчика программы и составлял с участием нотариуса по результатам каждой из покупок новый протокол осмотра сайта, а затем предъявил 37 исков по каждому факту приобретения игры.

В соответствии со статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

В случае несоблюдения требований о недопустимости злоупотребления правом суд, арбитражный суд или третейский суд может отказать лицу в защите принадлежащих ему прав.

Без оценки действий истца, который скрыл от ответчика принадлежность ему исключительных прав на программу для ЭВМ - компьютерную игру Disciples 2: Rise of the Elves" ("Последователи 2: Восстание эльфов") и воспользовался тем, что ответчик был введен в заблуждение договором от 20.06.2006 г. с Компанией "Game Factory Interactive Limited" о предоставлении ему имущественного права на использование этой компьютерной игры, применительно к требованиям, установленным статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, обжалуемое ответчиком постановление не может быть признано законным и обоснованным, поэтому подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции следует выяснить, с какой целью истец приобрел исключительные права на компьютерную игру "Disciples 2: Rise of the Elves" ("Последователи 2: Восстание эльфов"), какие действия он предпринял после установления первого факта неправомерного распространения ответчиком этой игры для предотвращения дальнейшего нарушения своих прав и на основании выяснения этих дополнительных обстоятельств разрешить вопрос о наличии злоупотребления правом со стороны истца и наличии оснований для удовлетворения требований с учетом уже рассмотренных судами дел.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 г. N 09АП-5800/2008-ГК по делу N А40-2494/08-51-29 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.