Вопрос: Единственный учредитель является директором организации. Сначала он был на другой должности, потом назначен и переведен директором организации. С ним заключен трудовой договор, и выплачивается заработная плата. В Ваших ответах читаю, что трудовой договор не должен заключаться. Чем это грозит организации со стороны трудовой инспекции? И как быть дальше в такой ситуации? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", февраль 2017 г.)

Единственный учредитель является директором организации. Сначала он был на другой должности, потом назначен и переведен директором организации. С ним заключен трудовой договор, и выплачивается заработная плата. В Ваших ответах читаю, что трудовой договор не должен заключаться. Чем это грозит организации со стороны трудовой инспекции? И как быть дальше в такой ситуации?

Заключение трудового договора с генеральным директором, являющимся единственным учредителем организации, не требуется. При этом, если такой трудовой договор всё-таки заключён, данный факт не может рассматриваться как нарушение трудового законодательства, что исключает применение санкций со стороны государственной инспекции труда.

Правовое обоснование:

В соответствии с частью 2 статьи 273 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом, положения главы 43 ТК РФ не распространяются. Порядок оформления трудовых отношений с единоличным исполнительным органом регламентируется, наряду с трудовым законодательством, законодательством, регулирующим правовое положение организаций различных организационно-правовых форм, например, таких как (Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

По смыслу положений статей 39, 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в ситуациях, когда директор является единственным участником общества с ограниченной ответственностью, трудовой договор с ним не заключается, так как по отношению к директору отсутствует работодатель. В указанном случае трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", февраль 2017 г.