Вопрос: Просим пояснить, правильно ли Общество рассчитывает количество дополнительных дней отпуска в следующей ситуации. Работник принят на работу 03.09.2010 на должность юрисконсульта. Данной категории работников установлен ненормированный рабочий день с предоставлением дополнительного отпуска продолжительностью 3 календарных дня. С 22.11.2012 юрисконсульта переводят на должность заместителя начальника юридического отдела. Данной категории работников установлен ненормированный рабочий день с предоставлением дополнительного отпуска продолжительностью 6 календарных дней. Расчет количества дней отпуска за рабочий год с 03.09.2012 по 02.09.2013: - за период... (ООО "АНТ-Консалт", февраль 2016 г.)

Просим пояснить, правильно ли Общество рассчитывает количество дополнительных дней отпуска в следующей ситуации.

Работник принят на работу 03.09.2010 на должность юрисконсульта. Данной категории работников установлен ненормированный рабочий день с предоставлением дополнительного отпуска продолжительностью 3 календарных дня. С 22.11.2012 юрисконсульта переводят на должность заместителя начальника юридического отдела. Данной категории работников установлен ненормированный рабочий день с предоставлением дополнительного отпуска продолжительностью 6 календарных дней.

Расчет количества дней отпуска за рабочий год с 03.09.2012 по 02.09.2013:

- за период с 03.09.2012 по 21.11.2012 (3/12 х 3=0,75) 0,75 дня;

- за период с 22.11.2012 по 02.09.2013 (6/12 х 9=4,5) 4,5 дня.

Итого дополнительный отпуск за рабочий год с - 3.09.2012 по 02.09.2013 составит 5,25 дня (0,75 + 4,5).

ООО "АНТ-Консалт", февраль 2016 г.

Из ст.ст. 100, 101 ТК РФ следует, что ненормированный рабочий день - это особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Положениями ст.ст. 116, 119 ТК РФ предусмотрено предоставление работникам с ненормированным рабочим днем, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.

Отметим, что порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, установлен ст. 121 ТК РФ, в который входит по общему правилу время фактической работы и фактически отработанное в соответствующих условиях время. Однако порядок исчисления стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый дополнительный отпуск работникам с ненормированным рабочим днем, ни нормами ТК РФ, ни иными нормативными актами прямо не определен. Вместе с тем, очевидно, что право на каждый день отпуска работник приобретает, отработав определенное количество рабочего времени. Соответственно, можно говорить о том, что право на каждый день дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день работник приобретает с момента установления работнику ненормированного рабочего дня, проработав определенное количество времени в режиме ненормированного рабочего дня. Кроме того, в ч. 1 ст. 14 ТК РФ установлено, что течение сроков, с которыми Трудовой Кодекс РФ связывает возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей.

Также отметим, что из главы 19 ТК РФ следует, что как основной оплачиваемый отпуск, так и дополнительный оплачиваемый отпуск, в т.ч. за ненормированный рабочий день, предоставляется работнику ежегодно. Согласно п. 1 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.30 N 169*(1) очередной отпуск предоставляется один раз в течение года работы работника у данного нанимателя, считая со дня поступления на работу, то есть один раз в рабочем году. Соответственно рабочий год для предоставления очередного отпуска составляет 12 фактически отработанных месяцев и в отличие от календарного года исчисляется не с 01 января, а со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю*(2).

Принцип полной и пропорциональности выплаты компенсации (в случае, когда рабочий год полностью не отработан) за неиспользованные дни отпуска (как основной, так и дополнительный) при увольнении закреплен в Правилах об очередных и дополнительных отпусках N 169 (п.п. 28, 29, 35).

Согласно указанным нормам при увольнении работника, не использовавшего своего права на отпуск, ему выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск. Полная компенсация выплачивается в размере среднего заработка за срок полного отпуска. При этом, увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию. В случае, когда рабочий год полностью не отработан, дни отпуска, за которые должна быть выплачена компенсация, рассчитываются пропорционально отработанным месяцам. При этом излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца. Аналогичная позиция выражена в Письмах Роструда от 09.08.2011 N 2368-6-1, от 18.12.2012 N 1519-6-1, от 04.03.2013 N 164-6-1.

Подобный принцип закреплен и в п.п. 4, 11 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)".*(3) Согласно данным нормам работнику, проработавшему минимальный период, который может требоваться в силу п. 1 ст. 5 Конвенции, после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или же выплачивается денежная компенсация или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем. Лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, предусмотренного в предыдущей статье, имеет право на оплачиваемый отпуск за такой год, продолжительность которого должна быть пропорциональна продолжительности его работы в течение этого года.

Исходя из того, что ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней, то за каждый отработанный в организации месяц каждому работнику полагается 2,33 дня отпуска (28 дн. : 12 мес.) (Письма Роструда от 26.07.2006 N 1133-6, от 31.10.2008 N 5921-ТЗ, от 08.06.2007 N 1920-6, от 23.06.2006 N 944-6). Соответственно, поскольку дополнительный отпуск предоставляется в количестве 3/6 дней, то за каждый отработанный месяц работнику полагается 0,25/0,5 дн. (3 : 12 / 6 : 12).

Учитывая вышеизложенные нормы, в тексте запроса и приведен расчет выплаты компенсации за неиспользованные дни дополнительного отпуска за рабочий год с 03.09.2012 по 02.09.2013. Так, в указанном случае по первой должности юрисконсульт работник отработал 3 месяца (с 03.09.2012 по 21.11.2012), и компенсация за дополнительный отпуск будет составлять 0,75 дн. (3 дн./ 12 мес. x 3 мес.); по второй должности заместителя начальника отдела работник отработал 9 месяцев, и компенсация будет составлять 4,5 дн. (6 дн. / 12 мес. x 9 мес.), итого 5,25 дн. (0,75 + 4,5)*(4).

Вместе с тем укажем, что в рассматриваемом случае рабочий период сотрудника для расчета компенсации составляет полный рабочий год (12 полных месяцев). В случае если работник отработал рабочий год полностью, то ему полагается компенсация за отпуск в полном объеме, т.е. если отпуск - 28 календарных дней, то компенсация выплачивается за 28 календарных дней (Письмо Роструда от 09.08.2011 N 2368-6-1), соответственно, в данном случае - 6 календарных дней.

Однако отметим, что при переводе работника на новую должность при продолжении работы у прежнего работодателя нормами ТК РФ не предусмотрено выплаты компенсации за неиспользованный отпуск. Кроме того, в рассматриваемом случае, как следует из запроса, Общество рассчитывает количество дней дополнительного отпуска, а не исчисляет компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении. Иными словами, при предоставлении дополнительного отпуска за полностью отработанный рабочий год работнику необходимо предоставить полный отпуск. Таким образом, по нашему мнению, в рассматриваемом случае при предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день работнику необходимо предоставить за полный рабочий год полный отпуск, т.е. в данном случае на 6 календарных дней.

Также отметим, что на вопрос как определить продолжительность ежегодного дополнительного отпуска работника с режимом ненормированного рабочего дня, если в отношении него данный режим был введен (отменен) в течение рабочего года и можно ли исчислять продолжительность дополнительного отпуска пропорционально времени, в течение которого работнику был установлен данный режим, Роструд в Письме от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1 разъяснил, что "законодательством не предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день пропорционально отработанному в рабочем году времени, в связи с чем, право на дополнительный отпуск установленной продолжительности возникает у работника, включенного в перечень должностей работников организации с ненормированным рабочим днем, независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня".

Вывод:

По нашему мнению, в рассматриваемом случае при предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день работнику необходимо предоставить за полный рабочий год полный отпуск, т.е. в данном случае на 6 календарных дней.

15 февраля 2016 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Применяется в части, не противоречащей Трудовому Кодексу РФ (ст. 423 ТК РФ).

*(2) Как следует из п. 14 Правил возможны случаи, когда у работника право на очередной и на дополнительный отпуск возникает в различное время. В таких случаях оба отпуска предоставляются ему одновременно полностью в срок, определяемый при установлении общей очереди отпусков. При этом срок работы на новый отпуск в счет следующего рабочего года исчисляется раздельно по очередному и по дополнительному отпускам.

*(3) Принята в г. Женева 24.06.70 на 54-ой сессии Генеральной конференции МОТ, ратифицирована с заявлениями Федеральным законом от 01.07.2010 N 139-ФЗ.

*(4) Отметим, что округление количества дней неиспользованного отпуска законодательством не предусмотрено. Однако, если в организации локальными нормативными актами предусмотрено округление количества дней неиспользованного отпуска, округление возможно производить не по правилам арифметики, а в пользу работника (Письмо Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 N 4334-17).