Вопрос: При заключении трудового договора работник стал отказываться от установления условия о прохождении испытания. Но без этого условия мы договор заключать не согласны. Должны ли мы исключить это условие или можем отказать претенденту в заключении трудового договора? (журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 7, июль 2016 г.)

При заключении трудового договора работник стал отказываться от установления условия о прохождении испытания. Но без этого условия мы договор заключать не согласны. Должны ли мы исключить это условие или можем отказать претенденту в заключении трудового договора?

Л.В. Куревина,

редактор журнала "Отдел кадров

государственного (муниципального) учреждения"

Журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 7, июль 2016 г., с. 75-77.

Поскольку в силу ст. 64 ТК РФ запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора, отказать по данному основанию вы не имеете права. Но и исключать это условие из трудового договора работодатель не обязан. В данном случае стороны равноправны. Если работодатель заключает трудовой договор лишь с таким условием, то работник сам решает - заключать ему договор или нет. Как такового отказа работодателя от заключения трудового договора здесь не происходит.

Обоснование. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать зарплату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

На основании ст. 70 ТК РФ при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Статьей 64 ТК РФ установлены гарантии при заключении трудового договора. В частности, не допускается какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав либо установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Необоснованный отказ в заключении трудового договора запрещается.

Согласно п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 при рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, имеет равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации.

Таким образом, трудовым законодательством запрещен необоснованный отказ в заключении трудового договора. А обоснованным является отказ в приеме на работу, связанный лишь с деловыми качествами работника.

При этом отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

Однако считаем, что в данном случае не происходит как такового отказа в заключении договора. Просто работник и работодатель достигли соглашения не по всем условиям трудового договора. И право работника - соглашаться на испытательный срок или нет. Если он уверен в своих способностях, никакие испытания ему не страшны.

Так, Е. отказалась от заключения с ОБУ "Центр социальной защиты населения" трудового договора, которым был предусмотрен испытательный срок, и обратилась в суд с иском о признании незаконным бездействия должностного лица в части незаключения с ней договора без испытательного срока. Е. считала, что работодатель допустил по отношению к ней дискриминацию.

Суд отказал Е. в удовлетворении исковых требований, поскольку:

1. Условие об испытании в силу ст. 70 ТК РФ предусматривается в трудовом договоре по соглашению сторон.

2. Е. не относится к категориям работников, перечисленным в ч. 4 ст. 70, которым не устанавливается испытание при приеме на работу.

3. Е. отказалась от заключения трудового договора на условиях, предложенных другим претендентам на аналогичные должности.

Доводы истицы о допущенной в отношении нее дискриминации при отказе в заключении трудового договора без условия об испытательном сроке судом проверены и признаны необоснованными (Апелляционное определение Липецкого областного суда от 04.06.2014 по делу N 33-1441/2014).

1 июля 2016 г.