Мотылькова А.В. Некоторые аспекты гражданско-правовой ответственности за нарушение права на товарный знак: разграничение понятий "способы защиты" и "меры ответственности" (под общ. ред. С.Д. Могилевского, М.А. Егоровой) // Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского. - "Юстицинформ", 2016 г.

Некоторые аспекты гражданско-правовой ответственности за нарушение права на товарный знак: разграничение понятий "способы защиты" и "меры ответственности"

Мотылькова А.В.,

аспирант Южно-Российский институт управления -

филиал федерального государственного бюджетного

образовательного учреждения высшего образования

ФГБОУ ВО "Российская академия народного

хозяйства и государственной службы при

Президенте Российской Федерации"

В чем бы ни проявлялось противоправное поведение участников отношений при осуществлении права на товарный знак, нарушенное право подлежит защите. При этом защиту права на товарный знак можно определить как охранительное воздействие норм с целью восстановления нарушенного права, возмещения причиненного вреда, пресечения противоправного поведения, препятствующего осуществлению права или обеспечению правопорядка. Представляется, что защита права на товарный знак (в широком смысле) включает в себя способы защиты (в узком смысле) и меры ответственности.

Необходимо отметить нетождественность понятий "способы защиты" и "меры ответственности".

Безусловно, есть черты, их объединяющие, к числу которых можно отнести, например, то, что 1) они обеспечивают соблюдение гражданских прав; 2) реализуются названные меры в рамках охранительных правоотношений, основанием возникновения которых является нарушение нормы права и субъективного гражданского права; 3) их объединяет право-восстановительный характер; 4) противоправность является необходимым условием для применения мер ответственности и мер защиты (нарушающее субъективное гражданское право и предписания закона противоправное поведение (или, для некоторых мер защиты, создавшее реальную угрозу нарушения); 5) в зависимости от основания возникновения они могут быть договорными санкциями или внедоговорными; 6) указанные меры едины по назначению, поскольку, следуя принципам равенства участников, неприкосновенности собственности, использование гражданско-правовых мер принуждения направлено на восстановление субъективных прав участников гражданских правоотношений; 7) то, что суд правомочен применять лишь те меры, которые предусматриваются гражданским законодательством, является важной общей чертой мер защиты и ответственности.

Однако различия между ними достаточно существенны: 1. Отличаются основания и условия применения рассматриваемых мер. В качестве основания применения мер ответственности выступает наличие правонарушения, а для реализации таких мер необходимо соблюдение ряда условий, перечень которых для различных мер отличается, однако, по общему правилу, одно из них - вина нарушителя, которая, однако, не является условием применения мер защиты, что в доктрине аргументируется тем, что уже само неправомерное поведение служит основанием применения данных мер, вне зависимости от того, носит оно невиновный или виновный характер и находятся ли возникшие убытки в причинной связи с ними и подтверждается, в том числе, положениями Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", исходя их которых, отсутствие вины не освобождает нарушителя от необходимости прекращения нарушения интеллектуальных прав, а также не исключает использования по отношению к нему мер, ориентированных на защиту этих прав. Судам, как отмечается, следует иметь в виду, что обозначенное правило надлежит применять к не принадлежащим к мерам ответственности способам защиты определенных прав. Основанием же способов (мер) защиты является противоправное поведение, в связи с чем они подразделяются на: 1) применяемые при наличии нарушения нормы права и субъективного права меры (виндикация и др.) и, в отличие от мер ответственности, 2) меры, реализуемые при отсутствии правонарушения (пресечение действий, создающих угрозу нарушения права, признание права).

2. Реализация мер ответственности связана с возложением, так называемых, имущественных обременений на правонарушителя. Сущность гражданско-правовой ответственности проявляется в законодательно установленной неотвратимой негативной реакции государства на гражданское правонарушение, представляющей собой лишение некоторых гражданских прав или возложение неэквивалентных имущественных обязанностей. Важнейшим квалифицирующим признаком ответственности является наличие наказания. Результатом виновного противоправного поведения лица становится возложение дополнительных расходов. Ответственности нет, если результатом применения мер принуждения не становится уменьшение имущественной сферы правонарушителя. Меры же защиты определяют способы правового воздействия, применимые к обязанному субъекту вне зависимости от его вины, преследующие цель защитить субъективное гражданское право или правопорядок посредством пресечения правонарушения или при помощи восстановления имущественного или личного неимущественного права управомоченного лица. Они характеризуются отсутствием каких-либо дополнительных лишений, потерь, так как носят эквивалентный характер благодаря товарно-денежному характеру гражданских правоотношений. Важной особенностью мер защиты является стремление к восстановлению имущественного или неимущественного права в таком виде и объеме, в котором оно существовало до нарушения.

3. Также анализируемые меры отличаются по функциям. Меры гражданско-правовой ответственности выполняют большее число функций, среди которых отмечают компенсационную (выражается в восстановлении понесенных лицом в результате совершения правонарушения имущественных потерь), штрафную (состоит в наказании лица, возложении "неэквивалентных" имущественных лишений на правонарушителя), обеспечительную (фактором, побуждающим к правомерному поведению, является возможность применения к нарушителю мер ответственности), пресекательную (проявляется в стремлении к ликвидации, приостановлению действия длящихся правонарушений и предупреждению совершения нового противоправного деяния) и воспитательную (представляет собой целенаправленное воздействие на субъективные установки нарушителя права, осуждение его за совершенное деяние, формирование заботливого, добросовестного и осмотрительного поведения участников гражданско-правовых отношений) функции. Основной среди них, по-видимому, является компенсационная в связи со спецификой гражданско-правового регулирования, однако отличительной стоит признать штрафную.

Главной функцией мер защиты является восстановительная (направлена на защиту гражданского права (имущественного либо неимущественного) путем восстановления существовавшего до нарушения правового положения, признания права (либо факта), пресечения противоправного действия, создающего угрозу правонарушения, чем обеспечивается реализация гражданско-правовых отношений). Гражданско-правовым мерам защиты присущи также такие функции, как пресекательная (состоящая в прекращении носящих длящийся характер противозаконных или создающих угрозу нарушения действий) и обеспечительная (нарушитель знает, что под воздействием принудительных мер он в любом случае должен будет выполнить обязанность) функции и не свойственна штрафная.

4. Различие можно проводить также по характеру правового воздействия на правонарушителя. К способам защиты гражданских прав относится:

- восстановление состояния, имевшего место до нарушения;

- пресечение деятельности, нарушающей право или создающей угрозу нарушения такового (примером чего может служить изъятие из оборота и уничтожение материальных носителей, в которых выражено средство индивидуализации (п. 4 ст. 1252 ГК РФ), устранение из оборота и ликвидация контрафактной продукции, этикеток, упаковок продукции, на которой расположены незаконно применяемое товарное обозначение или обозначение, обладающее сходством с таковым до степени смешения (п. 2 ст. 1515 ГК РФ), устранение товарного обозначения или наделенного сходством с ним до степени смешения знака с материалами, которые сопровождают осуществление работ или услуг (п. 3 ст. 1515 ГК РФ) и др.);

- признание права (или факта);

- публикация судебного решения об имевшем место нарушении.

Гражданско-правовой ответственности присущи другие формы:

- неэквивалентное имущественное лишение (компенсация морального вреда, возмещение убытков, компенсация за нарушение исключительного права, взыскание неустойки, процентов по ст. 395 ГК РФ, утрата задатка, наложение штрафа и т.д.);

- лишение субъективных прав (к примеру, права на имущество и др.).

5. Важнейшим отличием мер ответственности от мер защиты является также и то, что гражданско-правовые меры защиты, по общему правилу, другими мерами из этой группы заменены быть не могут (за исключением кондикции).

6. При применении мер защиты не типично учитывать личность правонарушителя, его имущественное положение, вину и т.п., поскольку на использование гражданско-правовых мер защиты данные обстоятельства влияния не оказывают, так как их главной функцией является компенсационная. Правосубъектным же основанием ответственности выступает возможность и способность самостоятельного несения гражданско-правовой ответственности лицом.

7. Что касается мер защиты, их использование преследует цель восстановления правового положения лица не в денежной форме. Иные случаи представляют собой исключение (присуждение к исполнению обязанности, кондикция). Меры же ответственности в основном применяются в денежной форме. Лишь некоторые могут осуществляться в другой, например, возмещение имущественного вреда и гражданско-правовая конфискация.

8. Для правового регулирования мер защиты характерен императивный характер и абсолютная определенность размера санкций. Законодательством не предусмотрены какие-либо правила, относящиеся к изменению (увеличению или уменьшению) их размера до нарушения субъективного права. Здесь для индивидуального правового регулирования, по общему правилу, простора нет. Это обусловлено сущностью мер защиты, так как правовое положение лица всегда должно подлежать восстановлению в полном объеме и, по общему правилу, возможность ограничения исключена. Меры ответственности обычно отличаются относительно-определенным и диспозитивным характером.

Определение специфики способов защиты и мер ответственности может способствовать наиболее правильному и обоснованному применению их в практической деятельности, и, соответственно, более качественному обеспечению прав участников гражданских правоотношений.

При всем том, в настоящее время ГК РФ в большинстве случаев не разграничивает способы защиты и меры ответственности, зачастую относя одни и те же средства то к способам защиты, то к мерам ответственности, примером чего могут служить положения ст.ст. 1252 и 1515 ГК РФ, причисляющих, например, уничтожение контрафактных материальных носителей, компенсацию за нарушение исключительного права в первом случае к способам защиты, а во втором - к мерам ответственности. В связи с изложенным представляется целесообразным произвести легальное их разграничение путем создания самостоятельных статей "Способы защиты исключительных прав" и "Ответственность за нарушение исключительных прав". Что касается статьи "Способы защиты исключительных прав", то ею может остаться ст. 1252 ГК РФ при условии изъятия из ее содержания мер, относящихся к ответственности, а именно, закрепленных в пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ (возмещение убытков), п. 3 ст. 1252 ГК РФ (компенсация за нарушение исключительного права) и включения, например, вместо пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ, такого способа защиты, как восстановление положения, существовавшего до правонарушения.

Исключенные предписания (пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ, п. 3 ст. 1252 ГК РФ), дополненные такой мерой ответственности, как компенсация морального вреда, могут быть перенесены в ст. 1253 ГК РФ при переименовании ее в "Ответственность за нарушение исключительных прав" и устранении из нее существующих предписаний, относящихся к прекращению деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица в случае грубого или неоднократного нарушения ими исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, поскольку данная санкция, не будучи направленной на восстановление субъективного права, имеет скорее публично-правовой характер.

Таким образом, ст. 1252 ГК РФ "Способы защиты исключительных прав" может быть представлена следующим образом:

"1. Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, требования:

1) о признании права - к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя;

2) о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, - к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним, а также к иным лицам, которые могут пресечь такие действия;

3) о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права - к нарушителю исключительного права;

4) об изъятии материального носителя в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи - к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;

5) о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя - к нарушителю исключительного права.

2. В порядке обеспечения иска по делу о нарушении исключительного права могут быть приняты соразмерные объему и характеру правонарушения обеспечительные меры, установленные процессуальным законодательством, в том числе может быть наложен арест на материальные носители, оборудование и материалы, запрет на осуществление соответствующих действий в информационно-телекоммуникационных сетях, если в отношении таких материальных носителей, оборудования и материалов или в отношении таких действий выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

3. Утратил силу.

4. В случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом.

5. Орудия, оборудование или иные средства, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

6. Если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее, либо в случаях установления конвенционного или выставочного приоритета средство индивидуализации, которое имеет более ранний приоритет.

Если средство индивидуализации и промышленный образец оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации или промышленный образец, исключительное право в отношении которого возникло ранее, либо в случаях установления конвенционного, выставочного или иного приоритета средство индивидуализации или промышленный образец, в отношении которого установлен более ранний приоритет.

Обладатель такого исключительного права в порядке, установленном настоящим Кодексом, может требовать признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку, знаку обслуживания, признания недействительным патента на промышленный образец либо полного или частичного запрета использования фирменного наименования или коммерческого обозначения.

Для целей настоящего пункта под частичным запретом использования понимается:

в отношении фирменного наименования запрет его использования в определенных видах деятельности;

в отношении коммерческого обозначения запрет его использования в пределах определенной территории и (или) в определенных видах деятельности.

6.1. В случае, если одно нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации совершено действиями нескольких лиц совместно, такие лица отвечают перед правообладателем солидарно.

7. В случаях, когда нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, защита нарушенного исключительного права может осуществляться как способами, предусмотренными настоящим Кодексом, так и в соответствии с антимонопольным законодательством".

Статья 1253 ГК РФ "Ответственность за нарушение исключительных прав" может выглядеть так:

"1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Если одним действием нарушены права на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, размер компенсации определяется судом за каждый неправомерно используемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. При этом в случае, если права на соответствующие результаты или средства индивидуализации принадлежат одному правообладателю, общий размер компенсации за нарушение прав на них с учетом характера и последствий нарушения может быть снижен судом ниже пределов, установленных настоящим Кодексом, но не может составлять менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций за допущенные нарушения.

В случае, если нарушитель докажет, что его противоправное поведение не причинило и не могло причинить убытков правообладателю, он может быть освобожден выплаты компенсации в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела.

2. При нарушении исключительного права может быть предъявлено требование о возмещении убытков (к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в том числе нарушившему его право на вознаграждение, предусмотренное статьей 1245, пунктом 3 статьи 1263 и статьей 1326 настоящего Кодекса), компенсации морального вреда (к нарушителю исключительного права)".

Единообразию правовых норм в рассматриваемой ситуации будет способствовать и переименование ст. 12 ГК РФ (из "Способы защиты гражданских прав" в "Защита гражданских прав", включающей средства правового воздействия, относящиеся как к способам защиты, так и к мерам ответственности).

Неоднозначная ситуация складывается также в сфере установления способов защиты и мер ответственности при незаконном применении товарного обозначения: подпараграф 7 "Защита права на товарный знак" параграфа 2 части 4 ГК РФ включает в себя единственную статью (ст. 1515 ГК РФ "Ответственность за незаконное использование товарного знака"), содержание которой составляют как способы защиты (п.п. 2, 3 ст. 1515 ГК РФ), так и меры ответственности (п.п. 4, 5 ст. 1515 ГК РФ). С целью упорядочения правовых норм рассматриваемый подпараграф должен быть подвергнут изменению путем выделения в его составе двух статей: ст. 1515 "Защита права на товарный знак", охватывающей п.п. 1-3 ст. 1515 в ее нынешней редакции, и ст. 1515.1 "Ответственность за незаконное использование товарного знака", включающей в себя п.п. 4, 5 ст. 1515 в существующей редакции.

От решения проблемы создания эффективной системы защиты интеллектуальной собственности, в частности, от усовершенствования положений, связанных с гражданско-правовой ответственностью за нарушение права на товарный знак, зависит защита прав и интересов правообладателей и потребителей, недопущение появления на российском рынке некачественной продукции.