Правовой статус творческих работников, осуществляющих свою деятельность самостоятельно (Г.А. Трофимова, журнал "Адвокат", N 4, апрель 2016 г.)

Правовой статус творческих работников, осуществляющих свою деятельность самостоятельно

Г.А. Трофимова,

эксперт научно-исследовательского

объединения "Правовая инициатива"

Журнал "Адвокат", N 4, апрель 2016 г.

Правовому статусу творческих работников в научной литературе не уделено должного внимания. Как правило, обсуждаются вопросы, связанные с трудовой деятельностью тех творческих работников, с которыми заключаются трудовые договоры, т.е. с лицами, вступающими в трудовые отношения*(1), и чаще всего - по поводу передачи работодателю прав на служебное произведение*(2).

Регулирование правового статуса творческих работников также представлено неполно, в большей степени фрагментарно и касается только определенной категории творческих работников или отдельных вопросов, связанных с их деятельностью.

Так, Трудовым кодексом РФ*(3) выделено несколько статей (59, 113, 153, 157, 268, 351) в отношении труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, перечень которых установлен Постановлением Правительства РФ*(4).

Основами законодательства РФ о культуре*(5) даны следующие определения (ст. 3, 10):

творческая деятельность - создание культурных ценностей и их интерпретация;

творческий работник - физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников. К числу творческих работников относятся лица, причисленные к таковым Всемирной конвенцией об авторском праве, Бернской конвенцией об охране произведений литературы и искусства, Римской конвенцией об охране прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм и работников органов радиовещания;

право на творчество - право каждого на все виды творческой деятельности в соответствии со своими интересами и способностями.

Таким образом, нормы трудового законодательства посвящены правовому регулированию труда творческих работников только некоторых категорий и притом состоящих в трудовых отношениях, а Основы законодательства РФ о культуре не определяют правовой статус творческих работников, дают лишь общие понятия.

Вместе с тем огромное множество лиц творческих профессий осуществляет свою деятельность самостоятельно, без прикрепления к какой-либо организации. Их принято называть самозанятыми лицами, т.е. осуществляющими трудовую деятельность на свой страх и риск. В частности, в связи с упадком газетно-журнальной отрасли в большинстве случаев работу выполняют внештатные корреспонденты без прикрепления к конкретной организации (издательства) и получающие гонорар за каждую отдельную работу творческого характера. Композитор может написать музыку для какого-то конкретного фильма или спектакля по предварительному заказу и относиться к числу работников творческого коллектива, но вполне реальна и такая ситуация, когда музыка, взятая для фильма, может быть создана задолго до съемок и не в качестве заказа; может быть адресована неопределенному кругу лиц, желающих ее использовать в своей творческой работе (например, при исполнении на концертах).

Все лица, осуществляющие свою творческую деятельность самостоятельно, по собственной инициативе, с точки зрения ныне действующего законодательства могут быть отнесены к числу граждан, выполняющих работы по авторским договорам*(6). Однако специфика осуществления такими гражданами трудовой функции, начало, продолжение и приостановление соответствующей деятельности и другие вопросы правового положения нигде не закреплены, за исключением частных вопросов гражданско-правового регулирования.

Признана, правда, широко применяемая в советское время система объединения работников определенной профессии (творческой сферы деятельности). По этому принципу созданы Союз писателей России, Союз художников России, Союз журналистов России и др. Ими приняты уставы*(7), определяющие некую правовую основу как самого объединения и членства в нем, так и статуса лица, входящего в состав такого объединения. В частности, на основании членства в том или ином объединении в отношении представителей ряда творческих профессий может устанавливаться стаж творческой деятельности, дающий право на получение пенсии, подтверждаемый постановлениями органов управления соответствующего объединения*(8).

Следует заметить, что регламентирующий этот порядок документ принят более полувека назад и касается далеко не всех категорий творческих работников. Правовые отношения, в том числе по социальному страхованию граждан, учету стажа работы (по времени направляемых в Пенсионный фонд РФ отчислений); а также в целом по правам на социальные выплаты в связи с временной нетрудоспособностью и по иным причинам (так называемый соцпакет, который приобретают работники, осуществляющие деятельность по найму), давно изменились. И творческие работники, не прикрепленные к какой-либо организации, по сути, оказались лишены и права на пенсию, и иных социальных выплат, кроме тех, которые предоставляются любому гражданину страны независимо от его статуса официально работающего или официально неработающего лица.

Имеются недостатки и в определения периода творческой деятельности на основе членства в профессиональном объединении. Так, согласно Уставу Союза журналистов России стать его членом может лицо, представившее список опубликованных им произведений (т.е. предоставившее сведения об имеющихся у него результатах творческой деятельности), двух рекомендаций и документа, подтверждающего осуществление журналистской деятельности на штатной или внештатной основе.

Но период творческой деятельности не может определяться с момента представления ее результатов, ведь прежде чем произведение опубликовать, его нужно создать, и уж тем более не должен зависеть от чьих бы то ни было рекомендаций как субъективного фактора или подтверждения каких-либо взаимоотношений с работодателем или стороной заключаемых гражданско-правовых договоров.

Кроме того, писателем или иным творческим работником человек не может быть признан исключительно в период его членства в каком-либо творческом объединении, пусть даже федерального или регионального уровня, так как вступление в общественное объединение является правом, а не обязанностью (ч. 1 ст. 30 Конституции РФ, ст. 3 Федерального закона об общественных объединениях*(9)). Да и посредством нормативного регулирования такую обязанность вменить человеку, занимающемуся творческой деятельностью, тоже нельзя, это будет нарушением Конституции РФ (согласно ч. 2 ст. 30 Основного закона страны никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем).

Попытка определиться с правовым статусом творческих работников, в том числе осуществляющих свою деятельность на основе заключения гражданско-правовых договоров или без таковых, уже была предпринята Федеральным Собранием Российской Федерации в рамках рассмотрения проекта Федерального закона N 96700541-2 "О творческих работниках литературы и искусства и об их творческих союзах" и его обновленного варианта - проекта Федерального закона N 98092301-2 (далее - проекты закона). Однако эта попытка не была завершена.

Если проанализировать положения указанных проектов, то можно обнаружить три существенных недостатка:

1) предметом правового регулирования были выбраны только творческие работники определенной сферы деятельности, в то время как правовой же статус всех творческих работников должен быть равным;

2) несмотря на то, что в качестве цели закона было названо создание правовых гарантий обеспечения социальных прав творческих работников независимо от их членства в общественных объединениях творческих работников (ст. 1), далее по тексту прослеживалась некая зависимость от этих объединений, в частности при определении стажа творческой деятельности до даты специальной регистрации в качестве творческого работника (ст. 8);

3) было установлено, что обязанностями по закреплению отдельных моментов трудовой деятельности творческого работника наделяются лица, с которыми он состоит в гражданско-правовых отношениях, что противоречит гражданскому законодательству.

Таким образом, предлагаемые проекты закона о творческих работниках оказались концептуально непродуманными. Между тем проблема определения правового статуса самозанятых творческих работников требует объективного и единого для всех работников творческих профессий подхода.

К числу творческих работников следует отнести всех тех, кто занимается творческим трудом, как это определено в Основах законодательства РФ о культуре или предлагающем более широкий вариант в Гражданском кодексе РФ в разделе VII, посвященном правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Творческим работником следует считать любое лицо, занимающееся творческой деятельностью независимо от того, связано ли оно трудовыми соглашениями с тем или иным работодателем и является ли членом какой-либо ассоциации творческих работников (на что справедливо указано в Основах законодательства РФ о культуре).

Любой автор результата интеллектуальной деятельности должен быть признан творческим работником исходя из подхода, установленного Гражданским кодексом РФ, поскольку положения законов, относящихся к различным отраслям права, должны быть согласованы между собой. В соответствии с ГК РФ автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат (п. 1 ст. 1228); результаты интеллектуальной деятельности, подлежащие охране, перечислены в пункте 1 статьи 1225 ГК РФ (к ним, в частности, относятся, произведения науки, литературы и искусства, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, исполнения, фонограммы, изобретения, полезные модели, секреты производства).

Правовой статус творческих работников, не состоящих в трудовых отношениях (самозанятых работников), следует, на наш взгляд, определить в Законе о занятости населения в РФ и включить в названный закон в главу, посвященную статусу творческих работников, осуществляющих свою деятельность самостоятельно, без прикрепления в качестве работника (пусть и временного) к какой-либо организации.

Закон о занятости населения в РФ более всего подходит для регулирования труда самозанятых творческих работников потому, что данным законом определяются все категории занятых граждан, а Трудовым кодексом РФ регулируются отношения, связанные с осуществлением труда только наемными работниками. Кроме того, многие из элементов трудовых отношений, закрепленных в Трудовом кодексе РФ, не подходят к труду самозанятых граждан, так как предполагают работу в организации работодателя (за исключением работы надомников и дистанционников - главы 49 и 49.1 ТК РФ), подчинение общим для всех работников правилам, наличие трудовой дисциплины; управление и контроль работодателя (ст. 15 ТК РФ). Самозанятый творческий работник устанавливает распорядок дня, время отдыха и время работы в течение суток, месяца или года самостоятельно, обеспечивает условия труда и осуществляет контроль за своей деятельностью также сам. Имеется и еще немало отличий выполнения трудовой функции в рамках организации от реализации ее на свой страх и риск.

В главе Закона о занятости населения в РФ, посвященной правовому статусу самозанятых творческих работников, необходимо решить несколько важных вопросов.

Во-первых, должны быть определены понятия творческой деятельности, осуществляемой вне трудовых отношений, и самозанятого творческого работника.

Следует установить, что творческая деятельность, осуществляемая самостоятельно, - это деятельность лиц творческих профессий (писателя, композитора, журналиста и других), которая осуществляется ими за свой счет, на свой риск, под собственным контролем и без вступления в трудовые отношения с какой-либо организацией или индивидуальным предпринимателем (работодателем).

Так как эта деятельность осуществляется за свой счет и на свой риск, она напоминает предпринимательскую деятельность. Сравним: предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Однако творческая деятельность имеет иные цели, а именно: создание результата интеллектуальной деятельности, в частности произведения литературы, искусства или науки, его обнародование и получение вознаграждения. Правда, за исключением первой цели, остальные могут выступать факультативно - при наличии иных источников существования, чем творчество.

Таким образом, можно дать следующее определение: творческая деятельность, осуществляемая самостоятельно, - это деятельность лиц творческих профессий (художников, скульпторов, писателей, сценаристов, поэтов, журналистов, композиторов, исполнителей музыкальных произведений и хореографических постановок, ученых, изобретателей и других), направленная на создание интеллектуального результата (в частности, произведения литературы, искусства, науки) с правом обнародования созданного результата и получения вознаграждения за него, осуществляемая на свой страх и риск, под собственным контролем и без вступления в трудовые отношения с какой-либо организацией или индивидуальным предпринимателем (работодателем).

Самозанятый творческий работник - физическое лицо, занимающееся творческой деятельностью без вступления в трудовые отношения с какой-либо организацией или индивидуальным предпринимателем (работодателем), права, обязанности и ответственность которого определяются Законом о занятости населения в РФ и принятыми в соответствии с ним иными правовыми актами.

Во-вторых, следует установить, с какого момента можно считать такую деятельность начатой и приостановленной. В данном случае нельзя опираться на понятия систематичности и прерывности, которые свойственны как трудовой, так и предпринимательской деятельности. Творческий процесс не всегда можно поместить в строго определенные рамки, его срок определяется возможностью и желанием лица осуществлять данную деятельность, системность или периодичность также субъективны. Однако в целях определения стажа творческой деятельности и отнесения лица к соответствующей категории творческих работников необходимо установить какие-то формально обозначенные пределы.

Для определения начала самостоятельной творческой деятельности можно использовать три варианта отсчета, каждый из которых должен быть закреплен законом, а выбор конкретного варианта предоставлен самому творческому лицу в зависимости от вида творческой деятельности, периода ее осуществления по отношению к моменту вступления закона в силу, актуальности обозначения себя в качестве самозанятого творческого работника*(10).

Итак, началом самостоятельной творческой деятельности может быть названо:

1) первое число года обнародования первого созданного произведения (результата интеллектуальной деятельности);

2) дата регистрации в службе занятости, ином специально определенном органе (по усмотрению законодателя) в качестве лица, осуществляющего самостоятельную творческую деятельность, и предоставления в дальнейшем сведений о создании и (или) обнародовании произведения (результата интеллектуальной деятельности) не позднее, чем до истечения пятилетнего срока с момента такой регистрации;

3) первое число года, предшествующее году обнародования произведения (результата интеллектуальной деятельности), который может быть предположительно назван началом работы над данным произведением (результатом интеллектуальной деятельности) с учетом его сложности.

Формула сложности того или иного произведения может быть рассчитана объединением работников соответствующей сферы творчества или научно-исследовательскими учреждениями, занимающимися научными разработками, и представлена Правительству РФ для закрепления в нормативном правовом акте. Например, в отношении произведений литературы сложность может зависеть от объема произведения (количества страниц); от типичности или индивидуальности представленных героев, наличия единой или нескольких линий повествования, уровня стилистической проработки (высокого или просто соответствующего норме литературного языка); от оценки народного интернет-голосования, от оценки профессиональными критиками посредством присвоения или включения в шорт-лист литературной премии общенационального уровня, международного уровня.

С этого момента должен считаться начавшимся и стаж работы лица в качестве самозанятого творческого работника.

К авторам произведений и других результатов интеллектуальной деятельности невозможно применение такого варианта учета их стажа, как период сделанных в Пенсионный фонд отчислений*(11). Во-первых, отчисления от авторского вознаграждения могут быть произведены только организацией (иным субъектом, имеющим статус работодателя), а не частным лицом, приобретшим у автора произведения результат его творческих усилий. Во-вторых, отчисления происходят уже после создания произведения, а стаж работы - это время, затрачиваемое на творческий процесс. В-третьих, регулярность вознаграждения здесь невозможна, так как выплата вознаграждения в любом случае имеет разовый характер и связана с окончанием процесса работы над произведением, который может быть довольно долгим и занимать несколько месяцев, а то и лет. Выплата вознаграждения зависит также от заключения с автором произведения договора об обнародовании произведения и о выплате вознаграждения. Но возможны ситуации, когда обнародование произведения осуществляется без выплаты автору вознаграждения либо за его счет.

Перерыв творческой деятельности в качестве формального показателя может быть установлен на основании отсутствия в течение пяти лет с момента обнародования последнего произведения (результата интеллектуальной деятельности) или отсутствия отчислений от выплачиваемых вознаграждений за тот же период в Пенсионный фонд РФ.

Возобновление самостоятельной творческой деятельности может устанавливаться на основании одного из следующих фактов: регистрация в соответствующем качестве, обнародование произведения (результата интеллектуальной деятельности), отчисления от выплаченного вознаграждения.

Кроме того, с целью ликвидации пробела, связанного с осуществлением перечислений в Пенсионный фонд РФ только работодателями, следует при заключении договора о передаче результата интеллектуальной деятельности частному лицу и выплате за него вознаграждения, предоставить право самозанятым творческим работникам осуществлять перечисления в Пенсионный фонд РФ самостоятельно, с представлением гражданско-правового договора или иных документов, свидетельствующих о произведенном творческом труде и оплате за него. Функции плательщика страховых взносов в Пенсионный фонд РФ может осуществлять и орган, регистрирующий лиц в качестве самозанятых творческих работников.

Представляет интерес и вопрос о минимальном размере выплачиваемого создателю результата интеллектуальной деятельности вознаграждения. Так, в ранее отмеченных проектах закона о творческих работниках предполагалось установить, что размер авторского вознаграждения и размер вознаграждения исполнителя не могут быть меньше установленных Правительством РФ минимальных ставок (ст. 6). Вместе с тем на сегодняшний день сложилась система обнародования результатов интеллектуальной деятельности не создавших себе имя авторов на бесплатной основе, т.е. без выплаты какого-либо вознаграждения, либо обнародования произведения за счет правообладателя. Как быть в этой ситуации?

Здесь видится два варианта правового регулирования. Первый - безусловное требование выплаты минимального вознаграждения, как было предложено авторами обозначенных проектов закона, но при условии дополнительного финансирования организаций культуры и искусства, в частности библиотек. Второй - уменьшение налогооблагаемой базы самозанятого творческого работника на трехкратную сумму вознаграждения, которое он заслужил в результате обнародования результата своей интеллектуальной деятельности, независимо от года такого обнародования, при условии, что обнародование было осуществлено организацией, несущей ответственность за качество представляемых ими результатов творческого труда (перечень таких организаций должен быть определен Правительством РФ).

При налогообложении из суммы вознаграждения должны исключаться документально подтвержденные затраты на создание результата интеллектуальной деятельности. При отсутствии документального подтверждения затрат на создание объекта авторского и патентного права должны исключаться расходы в размере 80 процентов, если результат творческого труда, зафиксированный на копируемом носителе творческого труда (результат литературного, аудиовизуального, музыкального или иного аналогичного по форме воплощения произведения) был представлен впервые автором, в остальных случаях - 20 процентов от суммы дохода. Заметим, что в соответствии с ныне действующим законодательством такая дифференциация отсутствует, существует разделение по видам творчества, носящее не всегда объективный характер (в частности, разделяются затраты на создание музыкального и литературного произведения)*(12).

Право на страховые выплаты в связи с временной нетрудоспособностью по состоянию здоровья, а также в иных случаях должно осуществляться через посредничество службы занятости (иного органа регистрации творческих работников, обеспечивающего их взаимодействие с органами власти) и не зависеть от среднего дохода за предыдущий период и других оснований, никак не связанных с наступлением обстоятельств, свидетельствующих о необходимости социальной поддержки гражданина.

Приведенные права должны быть безусловно закреплены за авторами произведений, изобретателями и обладателями смежных с авторскими прав, а в отношении последних - с учетом особенностей их деятельности.

Таким образом, может быть урегулирован вопрос о статусе самозанятых творческих работников и ликвидирован ныне имеющийся законодательный пробел в отношении защиты прав значительной социальной группы граждан.

Библиография

Авдеев В.В. Трудовой договор (отношения) с творческим работником // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии. 2009. N 10.

Панкеев И.А. Служебное произведение: pro et contra // Вестник Московского ун-та. Серия 10. Журналистика. 2010. N 5.

Проект Федерального закона N 96700541-2 "О творческих работниках литературы и искусства и об их творческих союзах".

Проект Федерального закона N 98092301-2 "О творческих работниках литературы и искусства и об их творческих союзах".

Устав Российского союза писателей // http://rossp.ru (дата обращения: 15.12.2015).

Устав Союза журналистов России // http://www.ruj.ru/_about/how_to_join_the_russian_union_of_journalists.php (дата обращения: 15.12.2015).

Устав Союза художников России // http://www.nro-shr.ru/node/138 (дата обращения: 02.02.2016).

--------------------------------------------------------------------------

*(1) См., в частности: Авдеев В.В. Трудовой договор (отношения) с творческим работником // Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии. 2009. N 10. С. 38-45.

*(2) См., например: Панкеев И.А. Служебное произведение: pro et contra // Вестник Московского ун-та. Серия 10. Журналистика. 2010. N 5. С. 11-17.

*(3) См.: Федеральный закон от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (в ред. от 30.12.2015 N 434-ФЗ).

*(4) См.: Постановление Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252 "Об утверждении перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом РФ".

*(5) См.: Основы законодательства РФ о культуре от 9 октября 1992 г. N 3612-1 (в ред. от 28.11.2015 N 357-ФЗ).

*(6) См., например: ст. 2 Закона РФ от 19 апреля 1991 г. N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" (в ред. от 29.12.2015 N 388-ФЗ).

*(7) См., напр.: Устав Союза журналистов России // ://www.ruj.ru/_about/how_to_join_the_russian_union_of_journalists.php (дата обращения: 15.12.2015); Устав Российского союза писателей // ://rossp.ru (дата обращения: 15.12.2015); Устав Союза художников России // http://www.nro-shr.ru/node/138 (дата обращения: 02.02.2016).

*(8) См.: Постановление Совета министров СССР от 7 августа 1957 г. N 946 "О пенсионном обеспечении писателей, композиторов, работников изобразительных искусств и членов их семей" (в ред. от 19.12.1977 N 1128).

*(9) См.: Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (в ред. от 08.03.2015 N 43-ФЗ).

*(10) Например, творческий работник может сначала работать штатным сотрудником какой-либо организации, а потом решить начать самостоятельную творческую деятельность.

*(11) Такой порядок, в частности, предусмотрен на сегодняшний день ч. 7 ст. 13 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 400-ФЗ "О страховых пенсиях" (в ред. 29.06.2015 N 173-ФЗ).

*(12) См.: ст. 221 Налогового кодекса РФ (часть вторая) от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ (в ред. от 01.02.2016 N 8-ФЗ).