Вопрос: Организация в 2016 году применяет УСНО. В мае 2016 года планируется открыть филиал организации, который находится в этом же городе, директор филиала и директор организации - одно и то же лицо. Вправе ли организация со II квартала 2016 года перейти на общий режим налогообложения? (журнал "Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, май 2016 г.)

Организация в 2016 году применяет УСНО. В мае 2016 года планируется открыть филиал организации, который находится в этом же городе, директор филиала и директор организации - одно и то же лицо. Вправе ли организация со II квартала 2016 года перейти на общий режим налогообложения?

Е.П. Зобова,

редактор журнала

"Упрощенная система налогообложения:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, май 2016 г., с. 62-63.

Организации, имеющие филиалы, не вправе применять УСНО.

При этом если налоговый орган признает деятельность филиала формальной, а его создание фиктивным, то организация не утрачивает права на применение УСНО.

Обоснование. Согласно пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять УСНО организации, имеющие филиалы. Понятие "филиал" ни гл. 26.2, ни ст. 11 НК РФ не определено, поэтому оно применяется в значении, которое определено ст. 55 ГК РФ.

Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Филиал не является юридическим лицом, при этом он наделяется имуществом создавшим его юридическим лицом и действует на основании утвержденных им положений. Руководитель филиала назначается юридическим лицом и действует на основании его доверенности. Филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Таким образом, филиал должен отвечать признакам, установленным ст. 55 ГК РФ. В этом случае организация при открытии филиала утрачивает право на применение УСНО и обязана перейти на общий режим налогообложения.

Налоговый орган вправе проверить, не является ли филиал созданным формально. Согласно Письму ФНС России от 17.07.2015 N СА-4-7/12693@ если регистрация филиала носит формальный характер, а организация фактически осуществляет деятельность, подпадающую под применение УСНО, то этой организации будет отказано в переходе на общий режим налогообложения.

К аналогичному выводу пришли суды всех инстанций, включая ВС РФ, при рассмотрении дела, в котором организация создала фиктивный филиал: головной офис и филиал находились в пределах одной административно-территориальной единицы, отсутствовали доказательства наделения обществом указанного филиала соответствующим имуществом, единственный участник общества являлся директором организации и директором филиала (Определение ВС РФ от 04.12.2014 N 304-КГ14-5178). Установив все обстоятельства, имеющие значение для дела, суды всех инстанций пришли к обоснованному выводу об отсутствии доказательств осуществления хозяйственной деятельности именно филиалом. Структурное подразделение не отвечает признакам филиала в соответствии со ст. 55 ГК РФ, следовательно, ООО не утратило право на применение УСНО.

1 мая 2016 г.