Договор синдицированного кредита: правовая природа и содержание (Л.А. Попкова, журнал "Законы России: опыт, анализ, практика", N 2, февраль 2016 г.)

Договор синдицированного кредита: правовая природа и содержание

Л.А. Попкова,

юрисконсульт Юридического департамента Банка России,

аспирантка кафедры банковского права

Московского государственного юридического

университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА)

Журнал "Законы России: опыт, анализ, практика", N 2, февраль 2016 г., с. 69-74.

Синдицированный кредит является одним из наиболее распространенных и эффективных способов привлечения капитала на международном финансовом рынке.

В международной банковской практике под синдицированным кредитом традиционно понимается кредит (обычно среднесрочный), предоставленный заемщику двумя или более кредиторами (синдикатом кредиторов) на общих для всех участников синдиката условиях, закрепленных в едином документе (или ряде документов). Отличительной чертой синдицированного кредита является участие в кредитном правоотношении нескольких кредиторов, что позволяет диверсифицировать риски относительно одного заемщика и обеспечить привлечение значительного объема финансирования.

Структура договорных связей в договоре синдицированного кредита

Центральное место в оформлении сделки по предоставлению синдицированного кредита занимает непосредственно договор синдицированного кредита, который закрепляет необходимые условия и юридические основы сделки, права и обязанности участвующих в ней сторон. Следует отметить, что в международной практике используются унифицированные формы такого договора и других документов, относящихся к синдицированному кредитованию, разработанные Лондонской ассоциацией кредитного рынка (Loan Market Association, LMA).

В отличие от обычного двустороннего кредитного договора, предназначенного для урегулирования заемных отношений между кредитором и заемщиком, стандартный договор синдицированного кредита имеет значительно более усложненную структуру, обусловленную участием в сделке нескольких лиц, функции которых строго определены. В связи с этим правовая конструкция договора синдицированного кредита заслуживает отдельного анализа.

Следует выделить как минимум три группы правоотношений, подлежащих регулированию в рамках договора синдицированного кредита. Во-первых, это собственно кредитные отношения между заемщиком и синдикатом кредиторов. Во-вторых, непосредственно отношения между кредиторами-участниками синдиката, возникающие по поводу установления порядка осуществления кредиторами прав по своим требованиям к заемщику, распределения между ними полученных от должника платежей, коллективного принятия решений, а также иных аспектов взаимодействия. В-третьих, агентские отношения между участниками синдиката и назначенным ими специальным лицом (кредитным агентом), выполняющим технические и административные обязанности. Кроме того, в договор синдицированного кредита включаются положения, связанные с обеспечением исполнения обязательства, а также положения, регламентирующие процедуру перемены кредиторов в обязательстве при изменении состава участников синдиката.

Основу договора синдицированного кредита составляют правоотношения между кредиторами-участниками синдиката и заемщиком. В зарубежной литературе синдицированный кредит рассматривают в свете концепции параллельного долгового обязательства. Классический синдицированный кредит представляет собой совокупность отдельных (параллельных) кредитов, предоставленных каждым из кредиторов заемщику на абсолютно равных условиях, определяемых в договоре синдицированного кредита. Ни один из участников синдиката не может иметь преимуществ перед другими. При синдицированном кредитовании права кредиторов должны быть равны. Для обеспечения равенства прав кредиторов в договоре обязательно содержатся условия об эквивалентном исполнении (обеспечении) (pari passu clause).

Обязательства кредиторов по предоставлению суммы кредита являются независимыми и не носят долевого или солидарного характера, как это имеет место в обязательствах со множественностью лиц. Каждый участвующий в сделке кредитор сохраняет самостоятельность, действует в пределах взятых на себя обязательств и не отвечает за действия иных участвующих в сделке кредиторов. Это одно из фундаментальных правил, на котором основывается вся структура отношений в рамках предоставления синдицированного кредита.

Кредиторы в синдицированной сделке, как правило, участвуют в предоставлении кредита на общих условиях, но не обязательно в равных долях. Обычным явлением на практике является принятие банками разных объемов обязательств и соответствующего распределения ролей для организации эффективной работы всех участников синдиката. В связи с этим в договоре синдицированного кредита должна быть установлена доля каждого из кредиторов - участников синдиката в общей предоставленной сумме кредита.

В случае отказа одного из кредиторов - участников синдиката от предоставления кредита, а также в случае нарушения каким-либо кредитором своего обязательства предоставить кредит в пределах своей доли сумма синдицированного кредита уменьшается на размер доли такого кредитора.

Таким образом, при синдицированном кредитовании не возникает в явном виде множественности лиц на стороне кредитора, а предполагается несколько (по числу кредиторов) самостоятельных кредитных обязательств с одинаковыми условиями выдачи, обслуживания и возврата денежных средств.

Участие в сделке по предоставлению синдицированного кредита широкого круга лиц, правовой статус которых различается в зависимости от функции, которую они выполняют, требует создания эффективного механизма взаимодействия между всеми членами синдиката. Положения, регламентирующие взаимоотношения в синдикате, в большинстве случаев непосредственно включаются в текст договора синдицированного кредита.

Следует отметить, что ни в российской, ни в зарубежной доктрине на сегодняшний день не сложилось единого подхода к квалификации правовой природы отношений между кредиторами по договору синдицированного кредита. В континентальной правовой доктрине превалирующей является точка зрения, согласно которой к отношениям между кредиторами в синдицированном кредите следует применять правила о простом товариществе. Так, согласно ст. 530 Обязательственного закона Швейцарии консорциумы банков имеют форму простого товарищества, действующего на основании договора о создании консорциума (Konsortialvertrag).

По нашему мнению, договор о совместной деятельности является не самым удобным инструментом регулирования отношений между кредиторами в синдикате. В значительной степени это обусловлено тем, что простое товарищество предполагает наличие долевой собственности и специальных усложненных правил выхода участников товарищества. Представляется, что на сегодняшний день к отношениям между участниками синдиката могут быть применены положения ст. 309.1 ГК РФ, вступившей в силу с 1 июня 2015 г. и законодательно закрепившей возможность заключения межкредиторского соглашения о порядке удовлетворения их требований к должнику.

В большинстве случаев в договоре синдицированного кредита содержатся нормы, устанавливающие порядок осуществления кредиторами прав по своим требованиям к заемщику. В частности, может быть предусмотрено обязательство кредиторов воздерживаться в течение определенного срока от предъявления требований к должнику (или подачи заявлений о его банкротстве), а также от совершения иных действий, направленных на принудительное удовлетворение своих требований.

В договоре синдицированного кредита предусматривается порядок распределения между кредиторами полученных от должника платежей или иного имущества (в том числе по результатам процедуры банкротства). По общему правилу при классическом синдицированном кредитовании фактически не применяются правила субординации требований кредиторов, поскольку каждый из них имеет такой же объем прав, как и другие.

Одним из важнейших аспектов взаимоотношений в синдикате является установление порядка коллективного принятия решений кредиторами, что позволяет выработать единую позицию по отношению к должнику в правоотношениях с множеством кредиторов по единому инструменту финансирования. По общему правилу, решения по важнейшим вопросам (например, предъявление требования о досрочном исполнении обязательств по кредиту вследствие наступления обстоятельств, которые негативным образом влияют на финансовое положение заемщика) принимаются большинством голосов. Для принятия соответствующего решения синдикатом требуется получение согласия кредиторов, которые предоставили не меньше 2/3 от общей суммы синдицированного кредита (порядка 66,6% от общей суммы взносов кредиторов).

При наличии нескольких банков на стороне кредитора (в крупных проектах их число может достигать нескольких десятков) заемщику крайне трудно общаться с каждым банком в отдельности, да и самим кредиторам также неудобно каждому напрямую обращаться к должнику. В связи с этим важным аспектом синдицированного кредитования является возможность назначения единого представителя всех кредиторов для представления их интересов в определенном круге правоотношений (агент по договору синдицированного кредита, который является техническим посредником между кредиторами и заемщиком). Агент действует в пределах полномочий, предоставленных ему кредитной документацией.

Основная задача агента - администрирование основных вопросов в синдикате. Именно агент получает суммы кредитов, передает их заемщику, а также распределяет полученные денежные средства от заемщика кредиторам. Агент обязан проверять выполнение заемщиком предварительных условий; контролировать соблюдение заемщиком условия договора о процентных периодах, уплату процентов, определять процентную ставку (если она плавающая); инициировать процедуру получения согласий кредиторов при наступлении соответствующих обстоятельств. Кроме того, агент осуществляет информационные функции, в частности, действует в качестве представителя синдиката при получении уведомлений от заемщика, направляет кредиторам финансовую и иную информацию, полученную от заемщика по кредитному договору. К полномочиям агента относится также координация действий кредиторов при наступлении случаев неисполнения. При наличии обеспечения агент осуществляет права залогодержателя от имени и в интересах кредиторов.

Понятие и правовая природа договора синдицированного кредита

Договор синдицированного кредита непосредственно не урегулирован российским законодательством. Упоминание о таком договоре содержится в некоторых нормативных актах Центрального банка РФ, где понятие "синдицированный кредит" раскрывается, главным образом, применительно к надзорной деятельности Банка России.

Вместе с тем заключение договора о предоставлении синдицированного кредита не противоречит гражданскому законодательству Российской Федерации. Согласно ст. 308 ГК РФ в обязательстве в качестве любой из его сторон (кредитора и должника) могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

В общем виде договор синдицированного кредита представляет собой единое многостороннее соглашение между всеми участниками сделки, закрепляющее ключевые аспекты процесса предоставления синдицированного кредита от формирования синдиката кредиторов до реализации синдицированного кредита на вторичном рынке.

В научной литературе остается спорным вопрос о юридической квалификации конструкции договора синдицированного кредита по российскому праву. Большинство ученых едины во мнении, что такой договор является смешанным. Однако относительно элементов самостоятельных договоров, которые могут содержаться в договоре синдицированного кредита, существует дискуссия. Одни исследователи полагают, что рассматриваемый договор состоит из элементов кредитного и агентского договора. Другие отмечают, что договор может включать элементы договора займа. Третьи ученые приходят к выводу, что в договоре сочетаются элементы кредитного договора и договора о совместной деятельности. Существует также точка зрения, что договор синдицированного кредита представляет собой смешанный договор, состоящий из элементов кредитного договора, агентского договора и договора поручительства.

Следует отметить, во-первых, что договор синдицированного кредита не является самостоятельным гражданско-правовым договором, в общем виде он представляет собой одну из разновидностей кредитного договора, основывается на тех же принципах, что и обычный кредитный договор, меняется только механизм предоставления денежных средств, а также усложняется порядок взаимодействия между сторонами.

Полагаем, что договор синдицированного кредита является договором комплексным, что делает его специфическим и оригинальным. Такая характеристика вытекает из вышеприведенного анализа структуры договорных связей в договоре синдицированного кредита. Данный договор содержит в себе не просто отдельные элементы кредитного договора, агентского договора, межкредиторского соглашения, элементы обеспечительных сделок (договора поручительства или договора залога), а комбинацию разнообразных обязательств, закрепленных в едином документе. Несмотря на объединение в договоре управления как в единой форме (документе), условия-элементы разных поименованных договоров сохраняют свою автономность. Договор синдицированного кредита представляет собой форму, соединяющую общность условий договоров разного типа (вида), имеющих общую направленность, - организация предоставления денежных средств заемщику. Этой системе условий присущи отдельные свойства каждого из ее элементов (кредита, агентских отношений, обеспечительных сделок). В результате договор синдицированного кредита не только регулируют непосредственно заемные правоотношения, но и отношения между кредиторами, между кредитным агентом и кредиторами, между управляющим залогом и кредиторами, а также между заемщиком, кредитным агентом и управляющим залогом.

С учетом проведенного анализа литературы, а также российской и международной практики можно предложить следующее понятие договора синдицированного кредита: по договору синдицированного кредита кредиторы обязуются предоставить денежные средства (синдицированный кредит) заемщику, являющемуся юридическим лицом, в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее, а также возместить кредиторам иные расходы, связанные с предоставлением денежных средств, в порядке, предусмотренном договором. В таком договоре должна быть указана сумма, предоставляемая каждым кредитором - участником синдиката, права и обязанности участников синдиката, а также агента по кредиту и иные вопросы, в том числе форма участия кредиторов в синдицированном кредите.

Общие условия договора синдицированного кредита

Условия договора синдицированного кредита можно разделить на две основные группы: положения, определяющие отношения между заемщиком и кредиторами, и положения, регулирующие иные вопросы, среди которых важную часть занимают положения о взаимоотношениях участников синдиката, а также положения, регулирующие отношения между агентом по кредиту и иными участниками синдиката.

Базовыми условиями любого кредитного договора являются сумма кредита, цель, период кредитования, процентная ставка и непроцентные вознаграждения, уплачиваемые заемщиком, срок и способ возврата кредита.

Процентная ставка по синдицированному кредиту складывается из трех элементов: базовой среднерыночной ставки привлечения денежных средств на межбанковском рынке (LIBOR/EURIBOR), стоимости услуг банка организатора синдиката (margin) и иных обязательных затрат заемщика (mandatory cost).

Помимо процентов в соответствии с договором заемщик уплачивает разного рода вознаграждения (например, вознаграждение за принятые обязательства по выдаче кредита - commitment fee, вознаграждение за организацию кредита - arrangement fee, агентское вознаграждение - agent fee, вознаграждение управляющему обеспечением - security agent fee и т.д.).

Международной практикой предусмотрена также уплата фиксированной начальной комиссии (front-end fee), которая представляет собой единовременную выплату банку-кредитору и устанавливается в целях компенсации расходов кредитора на заключение договора и предоставление услуги. Кроме того, в договор синдицированного кредита включаются положения, которые могут повлечь дополнительные расходы со стороны заемщика (например, так называемое положение о защите прибыли банка (margin protection clause), направленное на предотвращение дополнительных расходов кредитора).

Таким образом, стоимость синдицированного кредита формируется из четырех элементов: процентов, непроцентных платежей, компенсации издержек, а также вознаграждения за дополнительные услуги, оказываемые в рамках договора.

В стандартном договоре синдицированного кредита обычно предусматривается право заемщика на определение продолжительности процентного периода - один, два, три или шесть месяцев. Условие о выборе заемщиком продолжительности процентного периода не предусмотрено российским правом (гл. 42 ГК РФ). Отсутствие в договоре согласованного процентного периода может рассматриваться судом как отсутствие согласия сторон относительно порядка уплаты процентов и повлечь признание такого договора незаключенным.

Кроме того, следует обратить внимание, что договор синдицированного кредита обязательно должен содержать положения об условиях или обстоятельствах, при наступлении которых кредиторы имеют право досрочного возврата кредита, а заемщик обязан его вернуть в течение установленного периода времени, а также положения об условиях и обстоятельствах, при наступлении которых участники имеют право отказаться от предоставления кредита.

Ряд положений договора синдицированного кредита посвящены описанию выработанных международной практикой механизмов, обеспечивающих надлежащую защиту прав и законных интересов всех участников сделки.

Так, в большинстве случаев в текст договора синдицированного кредита включаются предварительные условия (conditions precedent), обязывающие заемщика до получения кредита представить документы или выполнить определенные действия, подтверждающие соответствие заемщика предъявляемым требованиям. В случае их невыполнения кредиторы вправе отказаться от предоставления кредита. При этом, поскольку по своей природе синдицированный кредит является самостоятельным обязательством должника и каждого из банков - участников синдика, каждый банк вправе самостоятельно решать, выполнены ли в полном объеме предварительные условия.

В договорах синдицированного кредита, подчиненных зарубежному праву, часто содержится негативная оговорка (negative pledge), предусматривающая, что заемщик и иные обязанные по кредитному договору лица (гаранты, поручители) не должны обременять свои активы, а также отчуждать их в пользу третьих лиц, осуществлять зачет требований, предоставлять отдельным кредиторам преимущество перед остальными кредиторами при удовлетворении требований.

В качестве одного из договорных средств защиты интересов кредиторов в договоре синдицированного кредита используются заверения и гарантии (warranties and representations) и дополнительные обязательства (covenants, undertakings). Заверения и гарантия указывают на определенные факты на момент подписания договора, а обязательства определяют правила, которые должны выполнять во время действия договора.

Важную роль в кредитном соглашении играет положение о существенном изменении рынка (market flex clause). При существенном изменении рыночных условий кредиторы имеют право потребовать досрочного исполнения обязательства или в одностороннем порядке изменить условия договора синдицированного кредита (увеличить процентную ставку, изменить срок кредитования и процентный период).

В качестве дополнительных защитных механизмов интересов кредиторов по договору синдицированного кредита рассматриваются также независимость обязательства каждого из кредиторов, ограничение ответственности кредиторов, положение о конфиденциальности, компенсация налогов, сборов и всех иных расходов, понесенных кредитором.

Ряд положений договора синдицированного кредита посвящен регулированию отношений сторон в случае неисполнения обязательств, включая перечень событий неисполнения (events of default) и средства правовой защиты кредиторов в этом случае. Случаями неисполнения являются предусмотренные договором действия или события, совершение или наступление которых предоставляет кредитору право требовать досрочного возврата кредита (его части) и начисленных процентов и воспользоваться иными договорными средствами правовой защиты. В договоре синдицированного кредита обычно предусматриваются следующие случаи неисполнения: неплатеж по кредиту; нарушение иных обязательств; недостоверное заверение; перекрестное неисполнение; несостоятельность; ограничение распоряжения имуществом; недействительность каких-либо документов и иные. В случае неисполнения кредиторы могут использовать следующие средства правовой защиты: расторжение кредитного соглашения и ускорение выплат, возмещение убытков, судебный запрет, зачет, принудительная ликвидация заемщика.

В связи с тем, что договор синдицированного кредита в большинстве случаев содержит элементы различных договоров (агентского, межкредиторского соглашения, договора поручительства или залога и т.д.), в тексте такого договора должны быть отражены все условия соответствующих договоров.

Договор синдицированного кредита в российской практике

В настоящее время сформированы экономические, организационные и правовые предпосылки для развития синдицированного кредитования и увеличения числа сделок, заключенных по российскому праву. В частности, разработан и проходит процедуру межведомственного согласования проект федерального закона "О внесении изменений в главу 42 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", направленный на поддержку долгосрочного, инвестиционного и синдицированного кредита, который дополняет гл. 42 ГК РФ отдельной ст. 819.1, закрепляющей понятие, основные признаки и существенные условия договора синдицированного кредита. Включение в ГК РФ общей нормы о синдицированном кредите, безусловно, станет одним из наиболее востребованных современной банковской практикой изменений.

Помимо совершенствования нормативно-правового регулирования важным условием развития синдицированного кредитования в России является разработка соответствующей договорной документации. Ассоциацией региональных банков "Россия" на базе международного опыта разработан стандартный договор синдицированного кредита по российскому праву, подробно регламентирующий отношения между членами синдиката и заемщиком. В стандартном договоре синдицированного кредита первоочередное внимание уделено таким вопросам, как общая структура правоотношений между отдельными кредиторами и заемщиком, порядок принятия кредиторами совместных решений, правовой статус агента, регулирование процентов по кредиту и иных вознаграждений, определение случаев неисполнения заемщиком принятых на себя обязательств, основания досрочного возврата кредита, заверения и гарантии, соглашение об уступке и переводе долга, а также способы структурирования обеспечения. Внедрение стандартной документации позволит увеличить объем национального рынка синдицированного кредитования и упростить процедуру заключения сделок по российскому праву, что в свою очередь повысит привлекательность и доступность синдицированных кредитов.

В рамках одной статьи не представляется возможным раскрыть все особенности договора синдицированного кредита, однако с уверенностью можно отметить, что данный инструмент является одним из наиболее эффективных способов привлечения финансовых ресурсов, и конструкция договора синдицированного кредита будет востребована в предпринимательской деятельности, в том числе и в российской практике.

Библиографический список

1. Буркова А.Ю. Синдицированное кредитование в России и за рубежом: разница документации // Банковское кредитование. 2010. N 1.

2. Гравин Д.И. Синдицированное кредитование в российском и английском праве // Журнал российского права. 2013. N 12.

3. Качалова А.В. Правовые особенности заключения договоров о предоставлении синдицированных кредитов // Законодательство. 2006. N 2.

4. Нобель Петер. Швейцарское финансовое право и международные стандарты / пер. с англ. М.: Волтерс Клувер, 2007.

5. Сапункова А.И. Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.

6. Campbell M. Syndicated lending: practice and documentation. 6 edition. Euromoney Books, 2014.

7. Philip R. Wood. International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions. 2 edition. London: Sweet and Maxwell, 2007.