Вопрос: Может ли сотрудник являясь внешним совместителем и не ходить в отпуск в течение двух лет? При этом на основном месте работы в отпуск он ходит исправно из года в год (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

Может ли сотрудник являясь внешним совместителем и не ходить в отпуск в течение двух лет? При этом на основном месте работы в отпуск он ходит исправно из года в год.

Работник имеет право на предоставление ему ежегодного основного оплачиваемого отпуска, как по основному месту работы, так и в месте работы по совместительству. Норма ТК РФ, устанавливающая обязанность предоставить лицу, работающему по совместительству, ежегодный оплачиваемый отпуск одновременно с отпуском по основной работе, имеет своей целью обеспечение полноценного отдыха работника путём полного освобождения его от выполнения трудовых обязанностей по обоим местам работы в период отпуска.

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что работодатель должны предоставить работнику отпуск при условии, что в предполагаемый период отпуска работник будет полностью освобождён от выполнения трудовых обязанностей по основному месту работы.

По нашему мнению данная ситуация является нарушением трудового законодательства, так как фактически работник не отдыхает уже два года.

Правовое обоснование:

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 21 ТК РФ работник имеет право на отдых, обеспечиваемый установлением предоставлением оплачиваемых ежегодных отпусков. Работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ). Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом (ч. 1 ст. 286 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 282 ТК РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей (ч. 3 ст. 282 ТК РФ).

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом (ч. 1 ст. 286 ТК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 139 ТК РФ для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно) (ч. 3 ст. 139 ТК РФ). Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней) (ч. 4 ст. 139 ТК РФ). Согласно п. 2 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922) для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. В соответствии с п. 19 вышеуказанного Положения лицам, работающим на условиях совместительства, средний заработок определяется в порядке, установленном вышеуказанным Положением.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.