Вопрос: В трудовом контракте указан срок отпуска 42 дня, контракт на 9 месяцев, при расчете отпуска мне не доплатили деньги, аргументируя тем, что я не отработала полные 12 месяцев и расчет отпуска производится из количества отработанных месяцев. А как я могу отработать 12 месяцев, когда контракт на 9 месяцев? Правомерно ли действует работодатель в данной ситуации? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

В трудовом контракте указан срок отпуска 42 дня, контракт на 9 месяцев, при расчете отпуска мне не доплатили деньги, аргументируя тем, что я не отработала полные 12 месяцев и расчет отпуска производится из количества отработанных месяцев. А как я могу отработать 12 месяцев, когда контракт на 9 месяцев? Правомерно ли действует работодатель в данной ситуации?

Точно ответить на Ваш вопрос не возможно, в связи с недостаточностью информации.

При выплате компенсации за отпуск при увольнении работодатель обязан рассчитать компенсацию за отпуск исходя из количества отработанных Вами месяцев.

Для расчета компенсации необходимо:

1) определить - сколько дней отпуска положено работнику за каждый месяц работы. Для этого надо предусмотренное трудовым договором количество дней ежегодного и дополнительного отпусков разделить на 12, в данному случае 42/12 = 3,5;

2) определить количество полных месяцев, за которые работник не использовал отпуск, в данном случае - 9 месяцев;

3) определить количество дней, за которые положена компенсация. Для этого надо умножить количество всех полных месяцев, за которые не использованы отпуска, на положенное количество дней отпуска за каждый месяц в данном случае 3,5 х 9 =31,5;

4) умножить количество дней, за которые положена компенсация, на средний дневной заработок. (о порядке расчета среднего заработка см. "Правовое обоснование").

Если же Вам предоставляется отпуск в период действия контракта, то работодатель обязан предоставить Вам и оплатить отпуск в количестве дней, предусмотренных контрактом, то есть 42 дня.

Правовое обоснование:

Статья 121 ТК РФ определяет, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Если работник увольняется по сокращению численности в первый год его работы у работодателя, то для этой ситуации пункт 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. Народным Комиссариатом по труду СССР 30.04.1930 N 169 (далее - Правила), определяет, что работники, проработавшие от 5 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие сокращения штатов, получают полную компенсацию (то есть, как за целый рабочий год).

В остальных случаях (то есть если работник проработал менее 5,5 месяцев первого рабочего года) такие работники получают пропорциональную компенсацию.

Пункт 35 Правил определяет, что при исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

Согласно статье 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. На основании части 1 статьи 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Статья 139 ТК РФ определяет, что для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в случаях, предусмотренных Кодексом, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.