Новые договорные конструкции для реализации секундарных прав (А.И. Лысенко, журнал "Образование и право", N 11-12, ноябрь-декабрь 2015 г.)

Новые договорные конструкции для реализации секундарных прав

А.И. Лысенко,

студентка, 3 курс, 1 группа,

Институт права Московского государственного юридического университета

имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Научный руководитель:

Е.Б. Подузова,

кандидат юридических наук,

старший преподаватель

Журнал "Образование и право", N 11-12, ноябрь-декабрь 2015 г., с. 68-72.

Существование секундарных прав давно признано многими зарубежными и российскими цивилистами. Их появление есть результат последовательного развития и усложнения связей между участниками гражданского оборота. Впервые секундарные права как отдельная категория гражданского права стали предметом исследований немецких ученых (Э. Цительман, Э. Зеккель [3]) в XIX в. А в России первое полноценное исследование их природы было представлено в 2006 г. в диссертации А.В. Бабаева "Проблема секундарных прав в российской цивилистике" [1, 157 с.]. Однако до относительно недавнего времени и российская судебная практика, и цивилистическая доктрина не были едины в своем мнении относительно выделения секундарных прав в отдельную категорию и признания необходимости их защиты как особого вида прав.

Раскрывая понятие секундарных прав, отметим, что, несмотря на определенную дискуссию в прошлом, сегодня общепризнанным считается отнесение их к числу субъективных (конкретных) прав. Как известно, субъективное право отличается тем, что предоставляет уполномоченному субъекту большую свободу действий в удовлетворении своего интереса, по сравнению с остальными участниками гражданского оборота, т.е. представляет собой "право-преимущество". Поэтому секундарным не будет признаваться, например, право на размещение публичной оферты, составление завещания и т.д., так как осуществить эти права может любое дееспособное лицо.

Э. Зеккель определяет секундарное право как "частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки" [3]. Во-первых, из этого определения следует, что, согласно классификации прав, по содержанию секундарное право есть право относительное, т.е. возникает из сделки, результата частного волеизъявления. Вместе с тем секундарное право - это право на одностороннее действие. Во-вторых, его содержанием является возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или преобразовать существующее правоотношение. Главный недостаток определения заключается главным образом в отсутствии в числе признаков секундарного права элемента вмешательства в чужую правовую сферу, т.е. установления, изменения или прекращения прав для другого лица. Именно эта особенность делает секундарное право ценным для участников гражданского оборота.

Признание конструкции секундарного права стало закономерным развитием неюрисдикционных способов защиты гражданских прав, которые берут свое начало в концепции самозащиты своих гражданских прав. Таким образом, из понятия секундарного права можно выделить два самостоятельных явления, а именно: абстрактную возможность по собственной инициативе приобретать для себя права и обязанности и конкретную способность односторонним действием создать, преобразовать или прекратить права и обязанности для другого лица, причем независимо от его воли [6].

Таким образом, ошибочно было бы думать, что в России до принятия Федерального закона от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" [5] не использовались правовые конструкции для реализации секундарных прав. Так, преимущественное право приобретения доли, право на принятие наследства, право потенциального акцептанта при получении оферты и др. можно отнести к секундарным. В свою очередь, вышеуказанный Закон, вступивший в силу 1 июня 2015 г., ввел, на наш взгляд, ряд новых договорных конструкций для реализации секундарных прав, - рамочный договор, опцион на заключение договора, опцион, абонентский договор.

Следует все же отметить, что, несмотря на новизну указанных положений в Гражданском кодексе [2] (далее - ГК РФ), в деловой практике указанные конструкции используются давно. Необходимость их прямого урегулирования в ГК РФ была продиктована расположенностью судов к буквальному толкованию норм Гражданского кодекса, вследствие чего вышеназванные договоры приобретали рискованный характер. Например, суды зачастую не признавали возможность поставить исполнение обязательства в зависимость от условия, полностью зависящего от воли одной из сторон (опционное соглашение), и др.

Однако, даже имея обширный материал деловой практики, законодатель не смог избежать очевидных неточностей в квалификации новых договорных конструкций. Речь идет о рамочном договоре, или, как следует из ст. 429 ГК РФ, договоре с открытыми условиями. Формулировка Закона полностью нивелирует какие бы то ни было различия между ними. Тем не менее они есть. По международным принципам коммерческих договоров [4] предполагается, что в договоре с открытыми условиями согласованы все существенные условия, а стороны лишь указывают на свою волю в дальнейшем дополнить договор. Эта конструкция не предполагает заключения дополнительных договоров. Рамочный договор, в свою очередь, не содержит согласованных существенных условий, а лишь положения, регламентирующие порядок заключения основных договоров. Комментируемая норма смешивает эти конструкции. Между тем, учитывая общий смысл нормы, можем утверждать, что закрепленная в ГК РФ конструкция ближе к договору с открытыми условиями. Это следует из возможности предоставления договором одной из сторон права на одностороннее определение отсутствующего в договоре условия путем подачи заявки, т.е. секундарного права. Подобная конструкция характерна для договоров поставки, договоров кредитной линии, договоров с тарификацией за фактически использованный трафик.

В абонентском договоре, как и в рамочном, одна сторона предоставляет секундарное право при необходимости (в период действия договора) затребовать товар, оказание услуг или выполнение работ в нужном объеме (как правило, на практике стороны все-таки оговаривают границы, в пределах которых можно требовать исполнения). Этому праву корреспондирует обязанность контрагента принять на себя бремя ожидания такого требования и исполнить его в том объеме, в котором такое исполнение понадобится. Договор является возмездным, но плата берется не столько за товар, оказание услуги или выполнение работы, сколько за секундарное право требовать этого тогда, когда это наиболее удобно. В этом и состоит отличие абонентского договора от рамочного: в последнем случае плата производится за фактически полученное по договору, а по абонентскому - она вносится вне зависимости от использования своего права требования по договору абонента и, следовательно, не возвращается. Конструкция абонентского договора широко используется в сфере услуг, и в ряде случаев ее можно отнести к алеаторным сделкам.

Две новые конструкции опционов различаются тем, что одна является полноценным договором (опционный договор), другая - организационным соглашением, дающим право на заключение основного договора в будущем (опцион на заключение договора). В одном случае секундарное право предстает в виде правомочия одной из сторон "активировать" действие договора в одностороннем порядке, в другом - в виде исключительного права на заключение другого договора с этим контрагентом. Следует отличать опцион на заключение договора от предварительного. При заключении предварительного договора у обеих сторон существует обязанность заключить основной договор, тогда как в опционе такую обязанность несет лишь тот, кто предоставляет опцион.

Автор данной статьи не ставил перед собой задачу подробного анализа вышеназванных договоров, поэтому в качестве вывода можно предложить следующее. В целом новые конструкции договоров не представляют собой находки для гражданского права. Похожие договоры заключались и раньше, в том числе, за счет заимствования из иностранного и международного права, но стороны всегда брали на себя риск непризнания отдельных положений договора судом. Теперь, поскольку в Гражданском кодексе РФ предусмотрены договоры, предметом которых является секундарное право, ситуация должна измениться в лучшую сторону. Безусловно, последние новеллы обязательственного права окажут благотворное влияние на весь коммерческий оборот.

Список литературы

[1] Бабаев А.Б. Проблема секундарных прав в российской цивилистике: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. Москва, 2006. 157 с. РГБ ОД, 61:06-12/1683.

[2] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 13.07.2015).

[3] Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Вестник гражданского права. 2007. N 2.

[4] Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год) // Библиотечка "Российской газеты". 13. 2001.

[5] Собрание законодательства РФ. 09.03.2015. N 10. Ст. 1412.

[6] Третьяков С.В. Формирование концепции секундарных прав в германской цивилистической доктрине // Вестник гражданского права. 2007. N 2.