Вопрос: Организация приобрела 92% акций в уставном капитале публичного АО у одного из акционеров по договору купли-продажи в обычном порядке (не путем добровольного или обязательного предложения), на данный момент дополнительные пакеты акций не приобретались. Что в соответствии с законом об АО влечет возникновение обязанности сделать обязательное предложение остальным акционерам о покупке у них акций в порядке ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2016 г.)

Организация приобрела 92% акций в уставном капитале публичного АО у одного из акционеров по договору купли-продажи в обычном порядке (не путем добровольного или обязательного предложения), на данный момент дополнительные пакеты акций не приобретались.

Что в соответствии с законом об АО влечет возникновение обязанности сделать обязательное предложение остальным акционерам о покупке у них акций в порядке ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (далее - Закон об АО)?

В случае, если организация приобретет еще дополнительно 4% акций в уставном капитале в обычном порядке (не направляя акционерам обязательное предложение), итого получится 96% акций, возникнет ли у организации право требовать у оставшихся акционеров принудительного выкупа их акций в порядке ст. 84.8 Закона об АО?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Приобретение в настоящий момент дополнительного пакета акций в обычном порядке (не путем добровольного или обязательного предложения) не дает организации права на принудительный выкуп акций у оставшихся акционеров, даже если в результате такого приобретения она окажется владельцем 96% акций АО.

Обоснование вывода:

1. Как Вы правильно отметили, согласно п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса (с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо), обязано направить акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение). Правила указанной статьи распространяются и на приобретение доли акций публичного общества, превышающей 50% и 75% общего количества соответствующих акций (п. 7 статьи 84.2 Закона об АО).

Правовой смысл указанных норм сводится к тому, что лицо, приобретшее более определенного количества акций общества (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам), в целях соблюдения прав миноритарных акционеров, обязано направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о выкупе таких акций*(1) (смотрите постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.02.2015 N Ф01-6313/14 по делу N А43-7265/2014, ФАС Волго-Вятского округа от 24.02.2014 N Ф01-13577/13 по делу N А43-8555/2013, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2014 N 05АП-11774/14, оставленное без изменения постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.01.2015 N Ф03-5961/14 по делу N А51-9717/2014, постановления ФАС Поволжского округа от 23.10.2012 N Ф06-6246/12 по делу N А12-16867/2011, Первого апелляционного суда от 15.10.2015 N 01АП-6494/15).

Отдельно отметим, что несоблюдение указанной обязанности является основанием для привлечения организации к ответственности, предусмотренной ст. 15.28 КоАП РФ, а также ограничивает количество акций, которыми она вправе голосовать (п. 6 статьи 84.2 Закона об АО, постановления Арбитражного суда Московского округа от 24.11.2015 N Ф05-16267/15 по делу N А40-43020/2015, ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 N Ф07-8156/11 по делу N А56-47478/2010).

2. На основании п. 1 ст. 84.8 Закона об АО лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества (ст. 84.1 Закона об АО) или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества (с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), вправе выкупить у оставшихся акционеров принадлежащие им ценные бумаги.

Из буквального толкования указанной нормы следует, что ценные бумаги (их часть) должны быть приобретены именно в результате процедур добровольного или обязательного предложения, то есть само по себе владение более чем 95% общего количества ценных бумаг публичного общества права принудительного выкупа акций у оставшихся акционеров не дает (постановление ФАС Уральского округа от 20.04.2012 N Ф09-9327/11 по делу N А50-16900/2011, в передаче которого для пересмотра в порядке надзора определением ВАС РФ от 05.06.2012 N ВАС-6319/12 было отказано). Более того, принудительный выкуп возможен лишь после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, только если в результате их принятия было приобретено не менее чем 10% общего количества акций публичного общества.

Конституционный Суд России в определении от 03.07.2007 N 681-О-П также указал, что "по смыслу статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах", преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 процентами общего количества акций открытого акционерного общества, вправе - в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений - осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости".

Соответственно, в рассматриваемой ситуации даже в случае приобретения дополнительного пакета акций (после доведения общего количества акций до 96%) организация не получает права требовать принудительного выкупа у оставшихся акционеров принадлежащих им акций. Вместе с тем акции миноритарных акционеров могут быть приобретены организацией в результате направления им обязательного предложения (тем более что направление такого предложения, как мы уже упоминали, является ее обязанностью).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Котыло Игорь

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Золотых Максим

19 января 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Конституционный Суд РФ в определении от 06.07.2010 N 929-О-О указал на то, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.