Вопрос: Моя жена работает воспитателем в детском саду по договору (без трудовой). Вправе ли мой работодатель отказать мне в предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им 3-х лет на основании того, что жена работает без оформления трудовой книжки? Мы оба работаем в бюджетных структурах. В отделе кадров моей организации утверждают, что я не могу уйти в данный отпуск. Какими нормативными актами можно это доказать? Работодателю предоставлены справки, что жена в данном отпуске не находится и компенсацию не получает. Есть ли отличия при работе по трудовой книжке и по договору? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

Моя жена работает воспитателем в детском саду по договору (без трудовой). Вправе ли мой работодатель отказать мне в предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им 3-х лет на основании того, что жена работает без оформления трудовой книжки? Мы оба работаем в бюджетных структурах. В отделе кадров моей организации утверждают, что я не могу уйти в данный отпуск. Какими нормативными актами можно это доказать? Работодателю предоставлены справки, что жена в данном отпуске не находится и компенсацию не получает. Есть ли отличия при работе по трудовой книжке и по договору?

Возможность использования отцом отпуска по уходу за ребенком закреплена в ТК РФ. При этом законодательством РФ не предусмотрена обязанность отца для получения такого отпуска подтверждать, что мать не может осуществлять уход за ребенком. Если ваша супруга работает по гражданско-правовому договору, то на нее не распространяются все права и гарантии, предусмотренные ТК РФ. Например: не оплачивается больничный; не предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, отпуск по беременности и родам и отпуск по уходу за ребенком; не предоставляются гарантии, связанные с расторжением трудового договора работодатель не обязан обеспечивать работой или оплачивать время простоя и т.д. В некоторых случаях отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны судом или заказчиком трудовыми отношениями.

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (ч. 2 ст. 256 ТК РФ).

В соответствии со статьей 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату. При этом работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника (ч. 1 ст. 66 ТК РФ). Трудовая книжка является одним из документов, предъявляемых работником работодателю при заключении трудового договора (ч. 1 ст. 65 ТК РФ).

В отношениях с лицами, выполняющими работу по гражданско-правовым договорам, предпринимателям необходимо руководствоваться только нормами Гражданского кодекса РФ о соответствующем виде договоров и об ответственности за неисполнение договорных обязательств.

Согласно ст. 19.1 ТК РФ признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 ТК РФ;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой-третьей ст. 19.1 ТК РФ, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.