Если работника лишили специального права (Т.Ю. Комиссарова, журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 11, ноябрь 2015 г.)

Если работника лишили специального права

Т.Ю. Комиссарова,

эксперт журнала "Отдел кадров

государственного (муниципального) учреждения"

Журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 11, ноябрь 2015 г., с. 33-42.

Для осуществления отдельных видов трудовой деятельности работнику необходимо иметь специальное разрешение (сертификат, свидетельство, разрешение и т.п.). Обычно документы, подтверждающие владение гражданина особыми навыками или знаниями, выдаются органами, уполномоченными на это (например, водительские права выдаются ГИБДД). В Трудовом кодексе такое разрешение называется специальным правом. Иногда в силу определенных обстоятельств действие специального права приостанавливается или работник вовсе его лишается. Как быть работодателю в данной ситуации? Сегодня расскажем, в каких случаях работника можно только отстранить от работы, а в каких - уволить, как быть со специалистами, действие специального права которых закончилось и они не успели пройти обучение для продления срока его действия, как оформить тот или иной факт.

Виды специального права

Как мы уже сказали, в рамках трудового законодательства под специальным правом понимается наличие определенных навыков и знаний, подтвержденное документом, который выдается уполномоченным органом. Как правило, это свидетельство, разрешение, сертификат, аттестат и пр.

Рассмотрим некоторые специальные права работников.

1. Право на управление транспортным средством. Оно одно из самых распространенных. И мы говорим не об управлении самолетами, железнодорожным транспортом или судами, хотя для этого тоже требуется документ, подтверждающий наличие такого права. Мы говорим о водителях автомобилей, потому что их труд используется практически в любых государственных и муниципальных учреждениях - и в больницах, и в учреждениях МЧС, МВД, и пр.

Итак, чтобы гражданин мог устроиться на работу водителем, ему необходимо водительское удостоверение. Этот документ выдается только лицам, успешно сдавшим соответствующие экзамены.

К сведению. Правила проведения экзаменов на право управления транспортными средствами и выдачи водительских удостоверений утверждены Постановлением Правительства РФ от 24.10.2014 N 1097.

Водительское удостоверение выдается на десять лет. Срок должен быть указан в удостоверении, если он не указан, удостоверение действительно в течение десяти лет со дня выдачи.

2. Право на ношение оружия. Наличие такого специального права особенно актуально для организаций системы МВД. Согласно ст. 2 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии" (далее - Закон N 150-ФЗ) оружие в зависимости от целей его использования соответствующими субъектами, а также по основным параметрам и характеристикам подразделяется на гражданское, служебное, боевое ручное стрелковое и холодное. К служебному относится оружие, предназначенное для использования должностными лицами государственных органов и работниками юридических лиц, которым законодательством РФ разрешено ношение, хранение и применение указанного оружия в целях самообороны или для исполнения возложенных на них федеральным законом обязанностей по защите жизни и здоровья граждан, собственности, по охране природы и природных ресурсов, ценных и опасных грузов, специальной корреспонденции (ст. 4 Закона N 150-ФЗ). К боевому ручному стрелковому и холодному оружию относится оружие, предназначенное для решения боевых и оперативно-служебных задач МЧС, ФСКН, ФСИН и пр.

Приобретение оружия и патронов к нему на территории РФ подлежит лицензированию. Лицензии на это выдаются органами внутренних дел на основании заявлений граждан РФ. Срок действия лицензии на приобретение оружия и патронов к нему - шесть месяцев со дня ее выдачи (ст. 9 Закона N 150-ФЗ).

3. Право на осуществление медицинской и фармацевтической деятельности. Согласно ст. 100 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 323-ФЗ) право вести указанную деятельность в Российской Федерации имеют лица, получившие высшее или среднее медицинское (фармацевтическое) образование в России и имеющие сертификат специалиста.

Обратите внимание! С 01.01.2016 право на осуществление медицинской и фармацевтической деятельности будут иметь лица, получившие медицинское или иное образование в Российской Федерации в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами и имеющие свидетельство об аккредитации специалиста (ст. 69 Закона N 323-Ф3).

В настоящее время сертификат специалиста выдается на пять лет и свидетельствует о достижении его обладателем уровня теоретических знаний, практических навыков и умений, достаточных для самостоятельной профессиональной (медицинской или фармацевтической) деятельности*(1).

Кроме этого, специальными правами должны обладать:

- аудиторы. На основании ст. 4 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудитором является лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов. При этом в силу п. 7 ст. 11 данного закона аттестат выдается без ограничения срока его действия, но с условием ежегодного прохождения обучения по программам повышения квалификации;

- детективы и охранники. Согласно Закону РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" право на осуществление детективной деятельности подтверждается лицензией, а право на охранную деятельность - удостоверением охранника. Оба документа действуют в течение пяти лет;

- нотариусы. Нотариусом может быть гражданин РФ, сдавший квалификационный экзамен (ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1).

К сведению. Отметим, что до 01.01.2015 нотариальной деятельностью имели право заниматься граждане РФ, получившие соответствующую лицензию. После внесения изменений в Основы законодательства о нотариате это правило утратило силу.

         /-------------------------------------\

         |Работник может лишиться специального |

         |                права                |

         \-------------------------------------/

/----------------\   /----------------\   /----------------\

|                |   |    Решение     |   |Истечение срока |

|  Решение суда  |   |уполномоченного |   |    действия    |

|                |   |     органа     |   |                |

\----------------/   \----------------/   \----------------/

/----------------\   /----------------\   /----------------\

|Лишение         |   |Если гражданин, |   |Если у          |

|специального    |   |обладающий      |   |документа,      |

|права           |   |специальным     |   |подтверждающего |

|предусмотрено в |   |правом, нарушает|   |наличие         |

|качестве        |   |или не исполняет|   |специального    |

|наказания за    |   |связанные с ним |   |права,          |

|совершение      |   |требования,     |   |закончился срок,|

|административно-|   |уполномоченный  |   |этот документ   |

|го              |   |орган может     |   |является        |

|правонарушения. |   |аннулировать    |   |недействительным|

|Лишить права    |   |либо            |   |                |

|могут на срок от|   |приостановить   |   |                |

|месяца до трех  |   |действие права  |   |                |

|лет             |   |                |   |                |

\----------------/   \----------------/   \----------------/

В зависимости от срока, на который действие специального права приостановлено или сотрудника лишили права, задачи работодателя различаются: в определенных случаях он должен отстранить сотрудника от работы, а в определенных - уволить.

Отстранение сотрудника

В соответствии со ст. 76 ТК РФ работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника в случае приостановления действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права).

Однако отстранение возможно, если у работодателя нет возможности перевести сотрудника на иную работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую он может выполнять с учетом его состояния здоровья. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным или трудовым договором, соглашениями. Такое предложение делается в письменном виде в произвольной форме под подпись. При этом сотрудник на таком предложении должен собственноручно зафиксировать отказ или согласие на перевод. Есть ли у сотрудника время подумать? Есть. Несколько минут, потому что работодатель обязан незамедлительно отстранить работника.

Приведем пример предложения вакансий.

Муниципальное унитарное предприятие

города Нижневартовска "Авиалет"

(МУП "Авиалет")

Уведомление N 3 от 21.10.2015

Пилоту Р.Д. Тихомирову

Уважаемый Роман Дмитриевич!

В связи с лишением Вас права управления воздушным судном на срок 2 месяца (постановление мирового суда Ленинского района г. Нижневартовска от 09.10.2015 N 33-152/2015) Вы не можете исполнять обязанности по трудовому договору от 11.02.2009 N 4.

В соответствии со ст. 76 ТК РФ предлагаем Вам временный перевод на одну из следующих вакантных должностей:

- диспетчер - должностной оклад 22 000 руб.;

- вахтер - должностной оклад 8 000 руб.

В случае отказа Вы будете отстранены от работы на 2 месяца без начисления заработной платы.

О своем решении просим сообщить в данном уведомлении в предусмотренной строке ниже.

Директор	Летунов	И.И. Летунов
Уведомление получено 21.10 2015, Тихомиров

Не согласен на перевод на предложенные должности. 21.10.2015, Тихомиров

(согласен / не согласен на перевод, подпись, дата)

Соответственно, если работник соглашается на одну из предложенных должностей, оформляется перевод. Для этого заключается к трудовому договору дополнительное соглашение и на основании него издается приказ о временном переводе. Отметим, что запись о таком переводе вносить в трудовую книжку не нужно (ст. 66 ТК РФ).

Обратите внимание! Отстранение осуществляется, только если работник в связи с лишением специального права и приостановлением его действия не может исполнять обязанности по трудовому договору. Соответственно, если, например, у бухгалтера, истек срок водительского удостоверения, отстранять его от работы нет оснований, поскольку трудовую функцию он может выполнять и без такого удостоверения.

Если работник отказался от предложенной работы или таковая отсутствует, издается приказ об отстранении. В нем нужно указать фамилию, имя, отчество работника, должность, специальное право, действие которого приостановлено, реквизиты документа - основания для приостановления действия права, срок отстранения и дату выхода на работу. В качестве основания издания приказа нужно указать реквизиты уведомления о предложении вакантных должностей, в котором работник отказался от них. С таким приказом работника необходимо ознакомить под подпись, а если тот отказывается, составить соответствующий акт.

Время отстранения нужно обязательно фиксировать в табеле учета рабочего времени буквенным кодом "НБ" или цифровым "35".

Вопрос. Нужно ли издавать приказ о допуске сотрудника по окончании срока отстранения?

Если в приказе об отстранении была указана дата, когда сотрудник обязан приступить к работе, после отстранения издавать приказ о допуске не нужно. Если же в приказе просто был указан срок отстранения, необходимо подтверждение окончания срока отстранения и допуска сотрудника к выполнению трудовых обязанностей. Делается это, как правило, приказом в произвольной форме, с которым сотрудника знакомят под подпись.

Если же срок лишения специального права составляет более двух месяцев или другая работа, которую сотрудник может выполнять с учетом состояния здоровья, отсутствует, остается одно - попрощаться с этим сотрудником.

Оформляем увольнение

Статьей 83 ТК РФ определены основания для расторжения трудового договора по основаниям, не зависящим от воли сторон. Пунктом 9 ч. 1 данной нормы предусмотрено, что трудовой договор прекращается в связи с лишением работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, др.) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Отметим: как и в случае с отстранением, перед увольнением работодатель обязан предложить сотруднику другую работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую тот может выполнять с учетом его состояния здоровья. Причем работодатель обязан предлагать все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности, а в других местностях - только если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. Такое предложение вакантных должностей делается в письменной форме и вручается работнику под подпись. По форме оно может быть аналогично приведенному выше примеру.

Заметим, что большинство работодателей при отсутствии вакансий не сообщает работнику об этом, и последний, полагая, что его право нарушили, обращается в суд. Так, Л. обратился в суд с иском к ГОУТП о признании увольнения незаконным, считая, что процедура увольнения нарушена, так как ему не были предложены вакантные должности. Но суд, отказывая в восстановлении, сообщил: по смыслу ч. 2 ст. 83 ТК РФ обязанность предлагать работнику вакансии возложена на работодателя лишь при наличии вакантных должностей или работы, соответствующих квалификации работника, либо нижестоящей должности или нижеоплачиваемой работы, которые он может выполнять с учетом его состояния здоровья. А поскольку вакансий в ГОУТП на момент увольнения не было, что подтверждено штатным расписанием, действующим в ГОУТП, и справкой начальника отдела кадров, расторжение трудового договора законно (Апелляционное определение Мурманского областного суда от 10.09.2014 по делу N 33-2609-2014). Во избежание судебных разбирательств рекомендуем при отсутствии вакансий в письменном виде уведомить работника об этом.

Если сотрудник соглашается на перевод, его надо оформить, заключив дополнительное соглашение, издав приказ и совершив иные действия по оформлению данного факта. Если же вакансии отсутствуют или сотрудник отказался от предложенной работы, производится увольнение.

Обратите внимание! Расторжение трудового договора по п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ может быть осуществлено в период нахождения работника как в ежегодном отпуске, так и на больничном. Кроме того, ограничения по увольнению беременных и работников, имеющих детей, на данное основание не распространяются (см., например, Определение Ленинградского областного суда от 11.02.2015 N 33-618/2015).

Для этого издается приказ, в нем в качестве основания указываются реквизиты документа, которым работника лишили специального права (постановления или решения суда или иного документа), а также предложения вакансий с отказом от перевода. С приказом об увольнении нужно ознакомить работника под подпись.

На основании приказа в трудовую книжку вносится запись, которая будет выглядеть следующим образом.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
...	...	...	...	...	...
10	27	10	2015	Трудовой договор прекращен	Приказ от 27.10.2015
				в связи с лишением работника	N 62-у
				права управления транспортным
				средством, что влечет за собой
				невозможность исполнения
				работником обязанностей
				по трудовому договору, пункт 9
				части первой статьи 83
				Трудового кодекса Российской
				Федерации.
				Специалист отдела делопроизводства
				Вилкова
				МП Ознакомлен, Иванов

Отметим, что перед увольнением работодатель должен проверить, является ли препятствием для исполнения обязанностей по трудовому договору лишение специального права. И только после этого оформлять документы.

После внесения записи в трудовую книжку не забудьте заполнить личную карточку, выдать работнику трудовую книжку и иные необходимые документы, а также произвести с увольняемым окончательный расчет.

Как быть с медицинскими работниками в случае истечения срока сертификата специалиста?

1. Вопрос об отстранении решается не совсем однозначно. Мы считаем, что истечение срока действия сертификата дает основание для отстранения работника, ведь наличие такового является необходимым условием осуществления медицинской деятельности. Но работодатель должен создать работнику условия для получения нового сертификата. Этой точке зрения есть подтверждение в судебной практике. Так, Апелляционным определением ВС Республики Бурятия от 03.04.2013 по делу N 33-906 исковые требования о признании отстранения от работы незаконным, взыскании платы за вынужденный прогул оставлены без удовлетворения, так как на момент отстранения от работы сертификата специалиста у истца не имелось, следовательно, процедура отстранения от работы нарушена не была.

Однако есть и другая точка зрения. Оснований для отстранения в данном случае нет. И эту позицию тоже поддерживают суды. Так, Волгоградский областной суд удовлетворил иск о признании незаконными приказов об отстранении от работы, поскольку само по себе отсутствие действующего сертификата по специальности (физиотерапия) у медицинской сестры, по смыслу ст. 76 ТК РФ, не является основанием для ее отстранения от выполнения обязанностей (Кассационное определение Волгоградского областного суда от 29.09.2011 по делу N 33-12716/11).

2. Вопрос об увольнении в таком случае обычно вообще не встает. Тем не менее есть судебный прецедент, когда медработник был уволен по п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ в связи с истечением срока сертификата специалиста и суд признал это увольнение законным. А дело было вот как. Ш. работал в ЛОГКУ в должности заведующего отделением милосердия по специальности фельдшера и имел сертификат специалиста. Ближе к концу срока действия сертификата ЛОГКУ выдало направление на курсы повышения квалификации в ГБОУ ВПО СЗГМУ по циклу "Терапия". От прохождения обучения Ш. отказался, так как время повышения квалификации совпало с ежегодным оплачиваемым отпуском. Во время отпуска действие сертификата истекло, Ш. предложили вакантную должность санитара сопровождения отделения милосердия, от которой он отказался. Соответственно ЛОГКУ уволило Ш. по п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ. Ш. обратился в суд с требованием о восстановлении, считая, что поскольку путевка на обучение была представлена ему во время очередного отпуска и согласно ст. 124 ТК РФ он имел право от нее отказаться, переносить отпуск на следующий год администрация не имела права, равно как и заставить его оформить отпуск в другое время.

Суд, отказывая в удовлетворении иска, сообщил, что совпадение периодов очередного отпуска истца и его планового обучения на курсах не является для работника препятствием для повышения квалификации с целью получения сертификата специалиста для продолжения работы по медицинской специальности. При этом правом на перенос отпуска либо отзыв из него, допускаемые в силу ст. 124, 125 ТК РФ, работник не воспользовался - с таким заявлением он к работодателю не обращался (Определение Ленинградского областного суда от 15.05.2014 N 33-2318/2014).

Вывод: уволить медработника по п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ можно, если работнику предлагалось пройти повышение квалификации или давалось соответствующее направление, а он не прошел повышение квалификации в результате собственных виновных действий или бездействия.

Подведем итог

Итак, в случае приостановлении или лишения работника специального права для принятия решения об отстранении или увольнении необходимо четко установить следующие моменты. Во-первых, проверить срок лишения права (меньше двух месяцев - отстраняем, больше или насовсем лишили - увольняем). Во-вторых, предложить вакантные должности, имеющиеся у работодателя. Ну и в-третьих, проверить, мешает ли работнику лишение или приостановление действия специального права выполнять обязанности по трудовому договору. Если да - оформляйте отстранение или увольнение (в зависимости от срока приостановления или лишения).

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Приказ Минздрава РФ от 29.11.2012 N 982н "Об утверждении условий и порядка выдачи сертификата специалиста медицинским и фармацевтическим работникам, формы и технических требований сертификата специалиста" (ред. от 23.10.2014).