Проверка на риски: гражданин получает доходы от использования имущества, но не зарегистрирован как ИП (журнал "Российский налоговый курьер", N 21, ноябрь 2015 г.)

Проверка на риски: гражданин получает доходы от использования имущества, но не зарегистрирован как ИП

Журнал "Российский налоговый курьер", N 21, ноябрь 2015 г., с. 46-49.

Сдавать в аренду несколько квартир, не имея статуса ИП, рискованно. Как доказать, что нежилое помещение куплено не для бизнеса? На какие признаки предпринимательства ориентируются налоговики?

Если физическое лицо занимается предпринимательской деятельностью без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, есть риск, что его оштрафуют и обяжут зарегистрироваться (см. таблицу справа). Ведь гражданин вправе вести предпринимательскую деятельность только с момента регистрации как ИП (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

Таблица

Санкции за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП

Вид ответственности	Состав правонарушения и норма законодательства	В чем заключается ответственность
Административная	Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ)	Штраф от 500 до 2000 руб.
Налоговая	Ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе (п. 2 ст. 116 НК РФ)	Штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате этой деятельности за весь период ее ведения. Минимальная сумма штрафа - 40 000 руб.
Уголовная	Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Ущерб или доход считается крупным, если его размер превысил 1,5 млн. руб. (примечание к ст. 169 и ч. 1 ст. 171 УК РФ)	Применяется одна из следующих мер: - штраф до 300 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет; - обязательные работы на срок до 480 часов; - арест на срок до шести месяцев
	Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, превышающем 6 млн. руб. (примечание к ст. 169 и п. "б" ч. 2 ст. 171 УК РФ)	Применяется одна из следующих мер: - штраф в размере от 100 000 до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет; - принудительные работы на срок до пяти лет; - лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового

Какими критериями руководствоваться, чтобы определить, занимается физическое лицо предпринимательством или нет? Например, обязан ли гражданин зарегистрироваться как ИП, если сдает в аренду нежилое помещение или продал грузовой автомобиль? Либо если получает доходы от сдачи в аренду нескольких квартир?

Ситуация первая

Гражданин, не зарегистрированный в качестве ИП, сдает принадлежащую ему квартиру в аренду.

Риска нет

Даже если гражданин сдает квартиру в аренду в течение длительного срока. Например, на протяжении нескольких лет.

Получение физлицом доходов от сдачи недвижимости в аренду не является незаконным предпринимательством (п. 2 постановления Пленума Верховного суда РФ от 18.11.04 N 23). Но только если выполняются следующие условия:

- помещение, сдаваемое в аренду, гражданин приобрел для личных нужд либо получил по наследству или договору дарения. Квартиры и другие жилые помещения предназначены для проживания, то есть для личных нужд (п. 2 ст. 288 ГК РФ). Даже если это не единственная квартира физлица;

- гражданин сдает недвижимость в аренду, так как временно не может использовать ее по прямому назначению (например, если это квартира или комната, то не использует ее для проживания);

- с доходов, полученных от аренды, гражданин уплачивает НДФЛ.

Размер доходов, периодичность получения и статус арендатора (физлицо или компания) значения не имеют. То есть гражданин, получающий доходы от сдачи в аренду квартиры, не обязан регистрироваться как ИП (письма УФНС России по г. Москве от 30.03.07 N 28-10/28916 и от 06.09.06 N 28-11/80621@, УМНС России по г. Москве от 10.10.03 N 27-11н/56495).

Примечание. Зарегистрировавшись в качестве ИП, гражданин сможет сэкономить на налогах.

Ситуация вторая

Гражданин, не имеющий статуса ИП, сдает в аренду несколько квартир.

Когда возникает риск

Если он приобрел эти квартиры специально для передачи в аренду и никогда в них сам не проживал.

Хотя доказать это непросто. Ведь любое жилье (квартира, комната, жилой дом) считается приобретенным для личных нужд (п. 2 ст. 288 ГК РФ). Более того, налоговикам невыгодно требовать, чтобы гражданин, сдающий в аренду несколько квартир, зарегистрировался как ИП.

После получения этого статуса он вправе выбрать более выгодную систему налогообложения. Например, перейти на "упрощенку" с объектом доходы (п. 2 ст. 346.14 НК РФ). Тогда с полученной арендной платы он уплатит в бюджет лишь 6% (п. 1 ст. 346.20 НК РФ). А не 13% НДФЛ и 18% НДС, как обязан перечислить на общей системе налогообложения (п. 1 ст. 143 и п. 1 ст. 224 НК РФ).

Но на практике налоговики требуют, чтобы арендодатели нескольких квартир регистрировались как ИП (письма ФНС России от 25.02.13 N ЕД-2-3/125@ и от 08.02.13 N ЕД-3-3/412@). Сдача в аренду более чем одного объекта недвижимости - это предпринимательская деятельность (подробнее читайте во врезке на с. 48). Ведь она направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Для справки. Признаки предпринимательской деятельности

ФНС России назвала признаки, наличие которых свидетельствует о том, что физическое лицо занимается предпринимательской деятельностью (письма от 25.02.13 N ЕД-2-3/125@ и от 08.02.13 N ЕД-3-3/412@):

- гражданин приобрел или изготовил имущество для последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

- у него есть устойчивые связи с продавцами, покупателями или иными контрагентами. Например, с арендаторами недвижимости;

- гражданин ведет учет совершенных сделок и операций, связанных с ними;

- он занимается этой деятельностью на свой риск. То есть в некоторые месяцы может не иметь дохода. Либо может заключить убыточную сделку, по которой расходы превысят полученный доход;

- все сделки гражданина за определенный период времени взаимосвязаны.

Суды анализируют сделки физических лиц еще по нескольким признакам. Они проверяют следующее (постановления Арбитражного суда Поволжского от 08.09.15 N Ф06-92/2015 и от 10.08.15 N А12-34053/2014, Уральского от 05.02.15 N Ф09-9772/14 и Северо-Кавказского от 26.01.15 N Ф08-10514/2014 округов):

- предназначено ли имущество, являющееся предметом сделки, для использования в личных или семейных нуждах физического лица. Если не предназначено, высок риск, что деятельность гражданина признают предпринимательской и обяжут получить статус ИП;

- как проводятся расчеты по сделкам - наличными деньгами или в безналичном порядке. Расчет наличными - аргумент в пользу того, что гражданин не занимается предпринимательством;

- является сделка разовой или деятельность носит систематический характер. Систематичность получения дохода - один из признаков предпринимательства (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Примечание. Важно, является сделка разовой или деятельность физлица носит систематический характер.

Ситуация третья

Гражданин, не зарегистрированный в качестве ИП, сдает в аренду офисное, торговое, складское или иное нежилое помещение.

Когда возникает риск

Если гражданин купил нежилое помещение, а не получил его по наследству, в дар или по иному аналогичному основанию.

Офисное помещение, магазин, склад, автобаза, торговый павильон не предназначены для использования в личных или семейных нуждах. Поэтому есть риск, что собственника, получающего доходы от сдачи их в аренду, признают незаконным предпринимателем. Особенно если он специально купил нежилой объект для последующей сдачи в аренду, а не получил его по наследству или в дар. То есть изначально планировал извлекать доходы от пользования этим объектом. Хотя сам он вряд ли в этом признается.

Суды нередко поддерживают арендодателей нежилых объектов и отклоняют требование налоговиков о регистрации в качестве ИП (апелляционные определения Орловского областного суда от 19.03.15 N 33-681/2015 и Томского областного суда от 30.07.13 N 33-2135/2013). В то же время есть примеры судебных решений в пользу инспекторов (апелляционное определение Ульяновского областного суда от 29.04.14 N 33-1278/2014, постановления ФАС Волго-Вятского от 02.04.14 N А11-2839/2013 и Восточно-Сибирского от 22.09.10 N А78-314/2010 округов).

Количество нежилых объектов, находящихся в собственности гражданина, значения не имеет. То есть сдачу в аренду даже одного нежилого помещения могут признать предпринимательской деятельностью. Поскольку судебная практика неоднозначна, арендодателю нежилой недвижимости безопаснее зарегистрироваться в качестве ИП.

Если гражданин готов рисковать и судиться, он может заявить, что при покупке нежилого помещения планировал перевести его в жилое. То есть хотел использовать его для личных целей, а не для систематического извлечения дохода. Целесообразно заручиться доказательством этих намерений. Например, подготовить пакет документов, необходимых для перевода нежилого помещения в жилое. Лучше неполный. И указать, что перевести помещение не смог, так как не собрал все требуемые бумаги.

Еще можно сослаться на свидетелей, которые подтвердят, что гражданин планировал перевести нежилое помещение в жилое. Суды учитывают такие показания и не требуют от собственника регистрации в качестве ИП (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.06.15 N Ф07-3273/2015). Но приводить этот аргумент целесообразно в отношении только одного нежилого объекта.

Примечание. Арендодателю нежилой недвижимости безопаснее зарегистрироваться в качестве ИП.

Ситуация четвертая

Гражданин, не зарегистрированный как ИП, продал транспортное средство.

Когда возникает риск

Если транспортное средство не предназначено для личного или семейного потребления. Например, пассажирский автобус, грузовой автомобиль, автокран, прицеп, автопогрузчик, экскаватор.

Это имущество можно использовать только для коммерческих целей. Поэтому его реализация также является предпринимательской деятельностью (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.08.15 N Ф06-26569/2015).

Но есть и иная точка зрения. Ряд судей ориентируются не только на функциональное назначение имущества. Хотя и считают это одним из наиболее важных критериев предпринимательской деятельности. Судьи также проверяют, получал ли гражданин доход от использования этого имущества (до его продажи). Если не получал, велика вероятность, что суд откажет налоговикам.

Именно так поступают арбитры при рассмотрении споров, касающихся продажи нежилой недвижимости. Если гражданин не получал доходов от сдачи этой недвижимости в аренду, считается, что он продал ее не в рамках предпринимательской деятельности. Значит, он не обязан регистрироваться в качестве ИП (постановления Арбитражного суда Северо-Западного от 10.06.15 N Ф07-3273/2015 и Уральского от 05.02.15 N Ф09-9772/14 округов).

Аналогичные выводы применимы и для других видов имущества, не предназначенного для личного или семейного потребления. В том числе для транспортных средств. Но только при условии, что сделка по продаже коммерческого имущества была разовой. Если гражданин систематически покупает и продает автомобили, эта деятельность, скорее всего, будет признана предпринимательской (постановления Арбитражного суда Поволжского от 18.08.15 N Ф06-27030/2015 и Северо-Западного от 23.07.15 N Ф07-4350/2015 округов, ФАС Северо-Кавказского округа от 25.07.14 N А53-20071/2013).