Вопрос: Имеет ли право работодатель принимать на работу в штат новых сотрудников "с улицы", если уже работавший, но ушедший в декрет сотрудник, был выведен за штат, в связи с ликвидацией отдела, в котором он работал, и в течение декретного отпуска (отпуск подходит к концу) ему не было предложено ни одной должности в штате? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

Имеет ли право работодатель принимать на работу в штат новых сотрудников "с улицы", если уже работавший, но ушедший в декрет сотрудник, был выведен за штат, в связи с ликвидацией отдела, в котором он работал, и в течение декретного отпуска (отпуск подходит к концу) ему не было предложено ни одной должности в штате?

Нормами действующего законодательства не закреплено понятие вывода должности за штат организации, следовательно, такие действия работодателя неправомерны.

По окончанию отпуска по уходу за ребенком или при досрочном его прерывании работодатель обязан предоставить Вам работу по Вашей должности, с которой Вы уходили в отпуск. При этом предлагать другие вакансии в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком он не обязан и может принимать работников на вакантные должности.

Однако после достижения Вашим ребенком возраста трех лет работодатель вправе сократить Вашу должность, уведомив Вас об этом за два месяца до сокращения. При этом Вы имеете право продолжать работать в течение этих двух месяцев на Вашей должности, установленной трудовым договором. Только после выдачи уведомления о сокращении должности работодатель обязан предлагать Вам вакантные должности, а также нижестоящие и нижеоплачиваемые работы, которые Вы можете выполнять с учетом Вашей квалификации, образования, опыта работы и состояния здоровья. Должности и работы, которые не соответствуют данным требованиям, работодатель предлагать не обязан и может принимать на них работников.

Правовое обоснование:

Согласно ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель обязан предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором.

В силу ч. 4 ст. 256 ТК РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).

Согласно ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.

Расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, с одинокой матерью, воспитывающей ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет или малолетнего ребенка - ребенка в возрасте до четырнадцати лет, с другим лицом, воспитывающим указанных детей без матери, с родителем (иным законным представителем ребенка), являющимся единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет либо единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье, воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях, в связи с сокращением численности или штата работников организации по инициативе работодателя не допускается (ч. 4 ст. 261 ТК РФ).

В соответствии со ст. 180 ТК РФ при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ.

Как следует из ч. 3 ст. 81 ТК РФ, увольнение в связи с сокращением штата или численности работников, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности.

Согласно п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации ТК РФ" при решении вопроса о переводе работника на другую работу необходимо также учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом его образования, квалификации, опыта работы.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.