Вопрос: Работаю в санатории в ночном клубе. Моя должность - официант. Увольняют по ст. 81 ч. 1 ТК РФ. Ночной клуб закрыли, но в санатории есть рестораны. В кафе там работают официанты. У меня есть диплом официанта, у некоторых его нет. Квалифицирована ли я как официант, или это на усмотрение работодателя? У меня двое детей, достигших 14 лет, я единственный кормилец в семье. Законно ли моё сокращение? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", январь 2016 г.)

Работаю в санатории в ночном клубе. Моя должность - официант. Увольняют по ст. 81 ч. 1 ТК РФ. Ночной клуб закрыли, но в санатории есть рестораны. В кафе там работают официанты. У меня есть диплом официанта, у некоторых его нет. Квалифицирована ли я как официант, или это на усмотрение работодателя? У меня двое детей, достигших 14 лет, я единственный кормилец в семье. Законно ли моё сокращение?

В случае если Вас увольняют в связи с ликвидацией организации-работодателя либо прекращением деятельности индивидуального предпринимателя (пункт 1 части 1 статьи 81 ТК РФ), то Ваше увольнение будет законным.

В случае если Вас увольняют в связи с сокращением численности или штата работников (пункт 2 части 1 статьи 81 ТК РФ), то Вы можете иметь преимущественное право на оставление на работе в связи с:

- более высокой производительностью труда;

- более высокой квалификацией;

- наличием двух иждивенцев.

Наличие соответствующего диплома следует рассматривать как подтверждение квалификации.

Кроме того, если Вы являетесь одинокой матерью, работодатель не вправе Вас уволить в связи с сокращением штата до достижения Вашими детьми возраста 14 лет.

Одинокой матерью Вы можете быть признаны, если воспитываете детей без отца, когда он умер, лишен родительских прав или ограничен в них, признан безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, по состоянию здоровья не может лично воспитывать и содержать детей, отбывает наказание в местах лишения свободы, уклоняется от воспитания детей и в иных ситуациях.

Если Вас увольняют в связи с сокращением штата, и Вы являетесь одинокой матерью или соответствуете вышеуказанным критериям для предоставления преимущественного права на оставление на работе, Вы вправе обратиться с жалобой на действия работодателя в территориальный орган Роструда - государственную инспекцию труда (в том числе через данный ресурс) либо в суд.

Правовое обоснование:

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях:

1) ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем;

2) сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.

В соответствии со статьей 179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией.

При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам, получившим в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества; работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.

Коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.

Статья 261 ТК РФ содержит прямой запрет на увольнение одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида - до 18 лет) в связи с сокращением численности или штата. Трудовой договор с таким работником может быть расторгнут только в случаях:

- ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей (п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- совершения работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- однократного грубого нарушения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

- представления работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора (п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Согласно п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" при разрешении споров о незаконности увольнения без учета гарантии, предусмотренной частью четвертой статьи 261 ТК РФ, судам следует исходить из того, что к одиноким матерям по смыслу данной нормы может быть отнесена женщина, являющаяся единственным лицом, фактически осуществляющим родительские обязанности по воспитанию и развитию своих детей (родных или усыновленных) в соответствии с семейным и иным законодательством, то есть воспитывающая их без отца, в частности, в случаях, когда отец ребенка умер, лишен родительских прав, ограничен в родительских правах, признан безвестно отсутствующим, недееспособным (ограниченно дееспособным), по состоянию здоровья не может лично воспитывать и содержать ребенка, отбывает наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, уклоняется от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в иных ситуациях.

В силу статьи 352 ТК РФ каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

В соответствии со статьёй 353 ТК РФ федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, осуществляется Федеральной службой по труду и занятости (Роструд) и ее территориальными органами (государственными инспекциями труда). За защитой своих трудовых прав работник может обратиться в государственную инспекцию труда по месту нахождения работодателя, в том числе через данный ресурс.

Согласно абзацу 1 пункта 2 части 5 статьи 360 ТК РФ основанием для проведения внеплановой проверки является поступление в федеральную инспекцию труда обращения или заявления работника о нарушении работодателем его трудовых прав.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

При пропуске по уважительным причинам вышеуказанных сроков, они могут быть восстановлены судом (статья 392 ТК РФ).

Трудовые споры рассматриваются районными (городскими) судами по месту нахождения работодателя (статья 28 ГПК РФ).

При этом необходимо иметь в виду, что государственный инспектор труда не вправе выдавать работодателю предписание, подлежащее обязательному исполнению, по искам, принятым к рассмотрению судом, или вопросам, по которым имеется решение суда (часть 2 статьи 357 ТК РФ).

Таким образом, подавая иск в суд, работник утрачивает возможность защиты своих трудовых прав посредством обращения в государственную инспекцию труда.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", январь 2016 г.