Административная ответственность за правонарушения в сфере применения ККТ (подготовлено экспертами компании "Гарант")

Административная ответственность за правонарушения в сфере применения ККТ

Август 2016 г.

Изменения законодательства о ККТ, предусматривающие переход на онлайн-кассы, коснулись и административной ответственности в данной сфере. С 15 июля 2016 года вступили в силу поправки в КоАП РФ, предусматривающие множество новшеств: размер штрафа будет рассчитываться от суммы расчетов, проведенных без применения ККТ, деятельность злостных нарушителей будет приостанавливаться, штрафы за обнаруженные машиной (а не человеком) нарушения могут быть в разы меньше обычных, а "явка с повинной" поможет избежать ответственности.

Административная ответственность за неприменение ККТ и сопутствующие деяния предусмотрена частями 2 - 6 ст. 14.5 КоАП РФ.

Наказуемыми являются следующие проступки:

Состав	Наказание
Неприменение ККТ в установленных случаях (ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ)	Штраф: - на должностных лиц и предпринимателей*(1) в размере от 25% до 50% суммы расчета, осуществленного без применения ККТ, но не менее 10 000 рублей; - на юридических лиц - от 75% до 100% суммы расчета, осуществленного без применения ККТ, но не менее 30 000 рублей.
Повторное неприменение ККТ в установленных случаях, если сумма расчетов, осуществленных без применения ККТ, составила, в том числе в совокупности, один миллион рублей и более (ч. 3 ст. 14.5 КоАП РФ). В случае, если сумма расчетов без ККТ составила менее 1 млн. руб, проступок, как представляется, должен квалифицироваться по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ	- в отношении должностных лиц - дисквалификация на срок от одного года до двух лет; - в отношении ИП и организаций - административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток
Применение ККТ, не соответствующей установленным требованиям, либо не зарегистрированной (перерегистрированной) в порядке и сроки, установленные законодательством (ч. 4 ст. 14.5 КоАП РФ), а с 1 февраля 2017 г. - применение ККТ с нарушением порядка и условий ее применения (ч. 15 ст. 7 Федерального закона от 03.07.2016 N 290-ФЗ)	- в отношении должностных лиц и ИП*(1) - предупреждение или штраф от 1 500 до 3 000 рублей; - в отношении организаций - предупреждение или штраф от 5 000 до 10 000 рублей
Непредставление информации и документов по запросам налоговых органов или их представление с нарушением сроков (ч. 5 ст. 14.5 КоАП РФ)	- в отношении должностных лиц и ИП*(1) - предупреждение или штраф от 1 500 до 3 000 рублей; - в отношении организаций - предупреждение или штраф от 5 000 до 10 000 рублей
Ненаправление при применении ККТ покупателю (клиенту) кассового чека или БСО в электронной форме либо непередача этих документов на бумажном носителе покупателю (клиенту) по его требованию в предусмотренных случаях (ч. 6 ст. 14.5 КоАП РФ)	- в отношении должностных лиц и ИП*(1) - предупреждение или штраф 2 000 рублей; - в отношении организаций - предупреждение или штраф в 10 000 рублей

Административная ответственность по одному и тому же факту нарушения может быть назначена и виновному юридическому лицу (ИП), и одновременно его работнику, при наличии вины работника (ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ).

Срок давности привлечения к административной ответственности по указанным составам составляет 1 год со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ), а если оно является длящимся - 1 год со дня его выявления (ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ).

Однако важно знать, что в некоторых случаях (речь о которых пойдет ниже) наказание не будет назначено или суммы штрафов могут быть существенно ниже. Во многом зависит от того, при каких обстоятельствах ФНС узнает о факте правонарушения. Тут возможны четыре варианта:

- нарушения будут обнаружены во время обычной проверки применения ККТ, проводимой ФНС в рамках надзора за соблюдением законодательства о применении ККТ;

- нарушения будут выявлены во время проверки, которая проводится именно автоматизированной информационной системой ФНС в связи с поступлением сообщений и заявлений о данных, указывающих на совершение проступка (ч. 4 ст. 28.6 КоАП РФ);

- о своих собственных нарушениях сообщит в ФНС само провинившееся лицо;

- в ФНС поступят иные данные, свидетельствующие о возможном нарушении (ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ), но ФНС не станет проводить обычную проверку, в том числе с применением автоматизированной информационной системы, а вместо этого возбудит дело об административном правонарушении (возможно, начнет административное расследование) и станет осуществлять по нему производство.

Привлечение к ответственности по итогам проверки в рамках надзора за соблюдением законодательства о применении ККТ

Государственный контроль (надзор) за соблюдением законодательства о применении ККТ предусмотрен п. 1 ст. 7 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа" (далее - Закон о ККТ).

В рамках указанного вида надзора налоговые органы вправе проводить:

- проверки применения контрольно-кассовой техники, полноты учета выручки в организациях и у предпринимателей, в том числе так называемые "удаленные" проверки (абз. 4 п. 2 ст. 7 Закона о ККТ);

- проверки оформления и выдачи организацией и индивидуальным предпринимателем кассовых чеков, БСО и иных документов, подтверждающих факт расчета, в том числе методом контрольной закупки (абз. 5 п. 2 ст. 7 Закона о ККТ).

Эти проверки проводятся по процедурам, установленным специальным регламентом (утв. приказом Минфина России от 17.10.2011 N 132н), а их результаты фиксируются актом проверки (см. п. 47 упомянутого регламента).

Если правонарушение обнаружилось во время указанной проверки (то есть проверки в рамках госнадзора), то, согласно примечанию к ст. 28.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении может быть возбуждено только после оформления акта о проведении такой проверки. Однако если проверка выявила нарушение по ч. 3 ст. 14.5 КоАП РФ (то есть повторное неиспользование ККТ с суммой расчетов не менее 1 млн. руб.), то еще до оформления акта проверки ФНС вправе установить временный запрет деятельности, о чем следует в течение 24 часов с момент запрета сообщить в прокуратуру (см. примечание к ст. 28.1 КоАП РФ).

После составления акта возбуждается дело: немедленно (ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ) составляется протокол об административном правонарушении по правилам ст. 28.2 КоАП РФ. В случае возбуждения дел в отношении и организации, и виновного должностного лица составляются два протокола. В целях составления протокола об административном правонарушении в налоговую инспекцию вызываются законный представитель юридического лица (то есть руководитель или то лицо, которое по закону или учредительным документам является органом юридического лица, см. ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ), индивидуальный предприниматель или виновное должностное лицо. В течение 15 дней со дня составления протокола (ч. 1 ст. 29.6 КоАП РФ) налоговым органом будет рассмотрено дело и вынесено постановление (как правило, о привлечении к ответственности). Если же речь идет о ч. 3 ст. 14.5 КоАП РФ и налоговыми органами уже наложен временный запрет деятельности, то дело будет рассмотрено судом в течение 7 дней с момента наложения такого запрета (ч. 5 ст. 29.6 КоАП РФ).

Если нарушения выявлены во время такой проверки, то избежать штрафа можно только в следующей ситуации:

- правонарушение выявлено впервые, а правонарушитель является субъектом малого или среднего предпринимательства. Тогда, ссылаясь на положения ст. 3.4 и ст. 4.1.1 КоАП РФ, можно ожидать (и даже настаивать) замены штрафа предупреждением.

Если правонарушение выявлено впервые, но правонарушитель не относится к СМП, то можно, ссылаясь на ст. 3.4 КоАП РФ, просить о применении именно предупреждения (оно устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда жизни и здоровью людей и т.п., а также при отсутствии имущественного ущерба). Однако установление наказания будет зависеть от усмотрения налоговых органов (ч. 2 ст. 1.6 КоАП РФ).

В остальных случаях на уменьшение штрафа можно не рассчитывать.

Привлечение к ответственности по итогам проверки, проведенной автоматизированной информационной системой ФНС

При поступлении в налоговые органы сообщений и заявлений физических и юридических лиц о данных, указывающих на совершение административного правонарушения, может быть инициирована проверка автоматизированной информационной системой налоговых органов. Название системы дает основания предположить, что фактически проверку будет проводить вычислительная техника с использованием специальной программы (по аналогии с дорожными видеокамерами, которые фиксируют госномера автомобилей - нарушителей скоростного режима). Пока не утверждено ни специального порядка проведения такой проверки, ни документов, которыми будут удостоверяться ее результаты. Впрочем, и сейчас очевидно, что если в результате проверки автоинфорсистема ФНС сформирует отчет о наличии нарушений в использовании ККТ, у налоговых органов появится достаточный повод для возбуждения дела об административном правонарушении: даже если сведений автоинформсистемы недостаточно для составления протокола об административном правонарушении в сфере применении ККТ, ФНС будет вправе начать административное расследование (ч. 1 ст. 28.7 КоАП РФ).

Однако если в результате проверки, проведенной автоинформсистемой, будут выявлены данные о наличии правонарушений по частям 2, 4 и 6 ст. 14.5 КоАП РФ (то есть неприменение ККТ (впервые выявленное или повторное, но на сумму менее 1 млн руб.), применение "порочной" ККТ либо непередача клиенту кассового чека или БСО), то порядок производства совсем иной, и для виновных лиц он дает прекрасный шанс на огромную скидку в размере уплаченного штрафа.

Итак, после того, как автоинформсистема ФНС выявила наличие указанных нарушений, налоговые органы не составляют протокол об административном нарушении или аналогичный документ (ч. 1 ст. 28.2 и ч. 4 ст. 28.6 КоАП РФ). Вместо этого они извещают предполагаемых виновников о результатах проверки и предлагают добровольно исполнить неисполненную обязанность. Если виновное лицо полностью соглашается с обвинениями (то есть признает наличие вменяемого правонарушения) и до вынесения постановления исполнит ту обязанность, за неисполнение либо ненадлежащее исполнение которой оно и привлекается к административной ответственности, налоговый орган вместо протокола о правонарушении и без участия лица сразу составляет постановление (ч. 4 ст. 28.6 КоАП РФ), однако штраф в этом постановлении назначается в размере одной трети минимального размера штрафа, предусмотренного соответствующей нормой - то есть частями 2, 4 или 6 ст. 14.5 КоАП РФ (ч. 3.4 ст. 4.1 КоАП РФ). Экземпляр постановления в течение трех дней со дня вынесения отсылается нарушителю либо заказным почтовым отправлением в форме копии постановления на бумажном носителе, либо через кабинет контрольно-кассовой техники в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (ч. 4 ст. 28.6 КоАП РФ).

В какой именно срок следует исполнить невыполненную обязанность? Конкретный период времени не указан, однако следует иметь в виду, что согласно ч. 1 ст. 29.6 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела либо материалов, полученных с применением специальных технических средств. При этом данный срок не является пресекательным (см., например, постановление Верховного Суда РФ от 11.03.2016 N 301-АД16-61). Это значит, что рассмотреть дело можно и позднее, главное, чтобы не истек срок давности привлечения к административной ответственности, а таковой по делам о применении ККК составляет 1 год (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Таким образом, можно предположить, что и устранить выявленное информсистемой нарушение следует в течение 15 дней после этого выявления.

Если же виновное лицо не соглашается с обвинениями, то составляется протокол об административном правонарушении и дело об административном правонарушении рассматривается в обычном порядке (ч. 5 ст. 28.6 КоАП РФ). Разумеется, при этом исчезает всякая надежда заплатить вместо полной суммы штрафа лишь треть его минимального размера.

Привлечение к ответственности по заявлению виновного лица о совершенном им правонарушении в сфере применения ККТ

Как правило, никто не спешит сообщать в административные органы о совершенном им правонарушении. На то есть много резонов, в числе которых и отсутствие каких-либо твердых гарантий улучшения положения виновника. Однако в рассматриваемом случае, напротив, "покаяться" в ФНС гораздо выгоднее, потому что появляется реальный шанс избежать ответственности вообще (см. примечание к ст. 14.5 КоАП РФ).

Итак, целесообразнее самим сообщить в налоговый орган о правонарушении, если оно состоит в том, что:

- вопреки установленным законом правилам ККТ не была применена: впервые - на любую сумму расчетов без ККТ, повторно - при сумме расчетов мене 1 млн рублей (ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ);

- применялась ККТ, которая не соответствует установленным требованиям, либо не зарегистрирована (перерегистрирована) в порядке и сроки, установленные законодательством, а с 1 февраля 2017 г. - ККТ применялась с нарушением порядка и условий ее применения (ч. 15 ст. 7 Федерального закона от 03.07.2016 N 290-ФЗ) (ч. 4 ст. 14.5 КоАП РФ);

- при применении ККТ покупателю не был выдан (направлен) кассовый чек или БСО, в электронной или бумажной форме (ч. 6 ст. 14.5 КоАП РФ).

Форма сообщения об этом прискорбном событии - произвольная.

Для освобождения от ответственности, однако, мало сообщить о собственном правонарушении: требуется еще и добровольно исполнить ту обязанность, о неисполнении или ненадлежащем исполнении которой вы повинились. Исполнить ее нужно до вынесения постановления по делу об административном правонарушении. Конкретное количество времени для этого не установлено, однако согласно ч. 1 ст. 29.6 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела либо материалов, полученных с применением специальных технических средств. При этом данный срок не является пресекательным (см., например, постановление Верховного Суда РФ от 11.03.2016 N 301-АД16-61). Это значит, что рассмотреть дело можно и позднее, главное, чтобы не истек срок давности привлечения к административной ответственности, а таковой по делам о применении ККК составляет 1 год (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Таким образом, можно предположить, что и устранить нарушение, выявленное самостоятельно, следует в течение 15 дней после этого выявления.

Наконец, имеются еще два условия для освобождения от ответственности:

- во-первых, необходимо, чтобы на момент обращения с заявлением налоговый орган не располагал соответствующими сведениями и документами о совершенном административном правонарушении;

- во-вторых, необходимо, чтобы представленные сведения и документы были достаточны для установления события административного правонарушения.

Если все эти четыре условия соблюдены (подробное заявление о совершенном правонарушении с приложенными документами, доказательства исполнения обязанности и факт неведения ФНС о случившемся), то виновное лицо освобождается от административной ответственности за административное правонарушение (примечание к ст. 14.5 КоАП РФ). Это значит, что либо дело вообще не будет возбуждено (не будет, скажем, составляться протокол об административном правонарушении), либо будет вынесено постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении (п. 4 ч. 1.1 ст. 29.9 КоАП РФ). Важно, что при этом лицо сохраняет свою невинную репутацию - поскольку дело прекращается, то лицо вообще не считается совершившим правонарушение. Это может пригодиться впоследствии, поскольку согласно п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ повторное совершение однородного административного правонарушения (то есть в течение года после исполнения наказания за однородное правонарушение, см. ст. 4.6 КоАП РФ) является обстоятельством, отягчающим административную ответственность.

Привлечение к ответственности в остальных случаях

Могут произойти ситуации, в которых правонарушения, предусмотренные ст. 14.5 КоАП РФ, будут выявлены налоговыми органами каким-то иным способом (то есть не в результате проверки, проведенной автоматической информсистемой либо ФНС в рамках надзора, и не в результате покаянного заявления). При получении информации, указывающей на наличие события административного правонарушения, налоговые органы сами решают, как им быть - идти ли с проверкой применения ККТ или сразу возбудить дело об административном правонарушении (см. ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ). Более того, по делам в сфере применения ККТ налоговый орган вправе проводить административные расследования, - в случаях, если осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат (ч. 1 ст. 28.7 КоАП РФ). Об этом налоговый орган составляет специальное определение (ч. 2 и 3 ст. 28.7 КоАП РФ). Расследование может длиться месяц (и продлеваться еще на один месяц, см. ч. 5 ст. 28.7 КоАП РФ). По его окончании будет составлен протокол об административном правонарушении (ч. 6 ст. 28.7 КоАП РФ). Затем дело будет рассмотрено обычным образом в порядке гл. 29 КоАП РФ.

Какие неприятности этот порядок сулит провинившимся?

Во-первых, не стоит рассчитывать ни на какие скидки по штрафам, их замену на предупреждение, а уж тем более освобождение от ответственности:

- уменьшения штрафа ниже низшего предела не будет, ибо не проводилось проверки автоматизированой информсистемой налоговых органов (ч. 4 ст. 28.6 и ч. 3.4 ст. 4.1 КоАП РФ),

- для освобождения от ответственности не хватает ключевых условий: подробного заявления виновного лица плюс полного неведения налоговых органов по этому вопросу (примечание к ст. 14.5 КоАП РФ),

- даже если виновное лицо - субъект малого или среднего бизнеса, и "попалось" впервые, просить о замене штрафа на предупреждение бессмысленно, ибо такая замена применяется только к случаям, когда нарушение выявлено во время проверки в рамках государственного надзора и контроля (ст. 3.4 и 4.1.1 КоАП РФ), а не в ходе производства по административному делу.

Во-вторых, если речь идет о нарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 14.5 КоАП РФ (то есть повторное неиспользование ККТ с суммой расчетов не менее 1 млн. руб), то налоговые органы устанавливают временный запрет деятельности и не извещают об этом прокуратуру (см. примечание к ст. 28.1 КоАП РФ). Разумеется, извещение прокуратуры о временном запрете деятельности не является гарантией того, что прокурор возьмет это дело на контроль, однако сама по себе необходимость извещать иной госорган стимулирует чиновников более внимательно подходить к квалификации выявленных нарушений.

Обжалование постановлений о привлечении к административной ответственности

Административное наказание за правонарушения, предусмотренные частями 2, 4-6 ст. 14.5 КоАП РФ накладывают сами налоговые органы (ч. 1 ст. 23.5 КоАП РФ) в лице руководителей их территориальных органов по городам, районам, а также руководителей управлений ФНС по субъектам РФ и их заместителей (ч. 2 ст. 23.5 КоАП РФ).

Наказание по ч. 3 ст. 14.5 (а это дисквалификация и временное приостановление деятельности) вправе назначить только суд (ч. 1 ст. 3.11 и абз. 3 ч. 1 ст. 3.12 КоАП РФ). Эти дела рассматриваются мировым судом (абз. 6 ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ).

В случае несогласия с назначенным наказанием правонарушитель вправе обжаловать постановление по делу об административном правонарушении.

Если обжалуется штраф, наложенный руководителем налогового органа, то обращаться можно либо в вышестоящий налоговый орган, либо в суд (п. 3 ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ): физические лица - в районный суд, а юридические лица и предприниматели в арбитражный суд (ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ).

Если обжалуется дисквалификация или приостановление деятельности (назначенные мировым судьей), то и организация, и предприниматель, и гражданин должны обращаться исключительно в районный суд (п. 1 ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ, абз. четвертый п. 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Жалоба подается не позднее десяти суток со дня вручения или получения копии постановления (ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ).

Если есть желание обжаловать постановление о назначении штрафа в вышестоящем налоговом органе, то жалобу можно подать сразу как в этот вышестоящий орган, так и отдать ее непосредственном тому должностному лицу, который и вынес постановление по делу. Он обязан в течение трех суток со дня поступления жалобы направить ее со всеми материалами дела в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу (ч. 1 и ч. 3 ст. 30.2 КоАП РФ). В случае судебного обжалования, жалобу нужно подать в суд самостоятельно.

Аналогично - с обжалованием административного приостановления деятельности: организация или предприниматель могут сразу подавать жалобу в районный суд (ч. 3 ст. 30.2 КоАП РФ) либо отдать жалобу мировому судье, который в тот же день сам направит жалобу в райсуд (ч. 6 ст. 30.2 КоАП РФ).

Государственную пошлину при этом уплачивать не нужно (ч. 5 ст. 30.2 КоАП РФ, ч. 4 ст. 208 АПК РФ).

Сроки рассмотрения жалобы зависят от того, где происходит это обжалование: налоговый орган разберется с жалобой на постановление в десятидневный срок (ч. 1 ст. 30.5 КоАП РФ), а суд может рассматривать жалобу до двух месяцев (ч. 1.1 ст. 30.5 КоАП РФ, ч. 1 ст. 210 АПК РФ), кроме дел об обжаловании административного приостановления деятельности: эти дела рассматриваются быстро, в течение пяти суток со дня поступления жалобы (ч. 4 ст. 30.5 КоАП РФ).

______________________________

*(1) В соответствии с примечанием к ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное.

Ирина Разумова,

эксперт компании "Гарант"