Смена собственника имущества организации: как быть с работниками? (Т.В. Шадрина, журнал "Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2015 г.)

Смена собственника имущества организации: как быть с работниками?

Т.В. Шадрина,

эксперт журнала "Оплата труда:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Оплата труда: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2015 г.

Иногда случается, что у организации меняется собственник имущества. Регулированию трудовых отношений при таких организационных мероприятиях посвящена ст. 75 ТК РФ. Некоторые работодатели считают, что если сменился учредитель (участник), то уже можно применять данную норму. Сегодня мы ответим на вопрос, так ли это. Кроме того, прочитав статью, вы узнаете, кого из работников и в какие сроки можно уволить в связи со сменой собственника имущества организации, а также как это оформить.

Когда происходит смена собственника имущества организации?

В силу ст. 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям. То есть собственником имущества организации является сама организация (а не ее учредители).

Исходя из данной нормы, можно сделать вывод, что если у общества меняются учредители (участники), то смена собственника имущества не происходит. Это подтверждается и судебной практикой. Например, К.Н. была участником общества с долей в уставном капитале 95% и занимала должность директора общества. После выхода из состава участников и продажи своей доли второму участнику общества она осталась директором. Однако второй собственник, став единственным участником общества, посчитал, что может уволить директора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Суд, восстановив К.Н. и удовлетворив ее требование о взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, указал, что увольнение было произведено неправомерно, так как в организации произошло изменение состава участников, в связи с чем оснований для увольнения работника из-за смены собственника имущества организации не было (Апелляционное определение Московского городского суда от 14.11.2013 по делу N 11-35322/13).

К сведению. Имущество государственных и муниципальных предприятий находится в собственности государства или муниципальной собственности и закрепляется за названными предприятиями на правах владения, пользования и распоряжения (ст. 214, 215 ГК РФ).

Когда же происходит смена собственника имущества организации? Некоторые разъяснения по этому вопросу даны Пленумом ВС РФ в Постановлении от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". Так, согласно п. 35 названного постановления под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности:

- при приватизации государственного или муниципального имущества, то есть при отчуждении имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", ст. 217 ГК РФ);

- при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (п. 2 ст. 235 ГК РФ);

- при передаче государственного предприятия в муниципальную собственность и наоборот;

- при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот.

Таким образом, смена собственника имущества может происходить, например, при отчуждении принадлежащего обществу имущественного комплекса (ст. 132, 559-566 ГК РФ) в пользу другого собственника или, наоборот, при приобретении обществом предприятия, принадлежавшего иному лицу.

Отметим, что положения ст. 75 ТК РФ распространяются не только на смену собственника имущества организации, но и:

- на изменение подведомственности организации (когда она передается из ведения одного органа в ведение другого);

- на реорганизацию (прекращение существования юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам, которое может проводиться путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования);

- на изменение типа государственного или муниципального учреждения.

Трудовые отношения с руководителем и главным бухгалтером

Статья 75 ТК РФ позволяет расторгнуть трудовой договор по инициативе работодателя с руководителем, его заместителем и главным бухгалтером в случае смены собственника имущества организации. В частности, п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ для этого случая предусмотрено специальное основание для увольнения.

Здесь нужно учитывать один момент: с названными категориями работников не могут быть прекращены трудовые договоры на основании п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ при изменении подведомственности (подчиненности) организации, если при этом не произошла смена собственника ее имущества.

Примечание. Увольнение по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом.

Согласно ч. 2 ст. 75 ТК РФ смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими работниками организации.

Отметим еще один важный нюанс: новый собственник имущества организации вправе расторгнуть трудовой договор с руководителем, его заместителем или главным бухгалтером не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности (ч. 1 ст. 75 ТК РФ). Если не успеть в этот срок, названных сотрудников можно будет уволить только по иным основаниям, но не в связи со сменой собственника имущества организации.

Конечно, о предстоящем увольнении руководство придется уведомить. Сроки уведомления трудовым законодательством для такого случая не установлены. Полагаем, если с руководителем заключен срочный трудовой договор, по аналогии со ст. 79 ТК РФ, устанавливающей сроки уведомления о расторжении договора в связи с окончанием срока его действия, это можно сделать не менее чем за три дня до увольнения. Если же трудовые отношения являются бессрочными, уведомить о предстоящем увольнении в связи со сменой собственника имущества организации нужно в разумные сроки: за неделю или две.

Общество с ограниченной ответственностью "Октябрь"

(ООО "Октябрь")

Уведомление от 12.10.2015 N 15

Директору О.Д. Петрову

О расторжении трудового договора

Уважаемый Олег Дмитриевич!

В соответствии со ст. 75 Трудового кодекса РФ уведомляем Вас о том, что в связи со сменой собственника имущества организации заключенный с Вами трудовой договор от 10.06.2012 N 4/д подлежит досрочному расторжению по основанию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, с выплатой трех средних месячных заработков.

Дата Вашего увольнения - 30.10.2015.

Приложение: копия свидетельства о государственной регистрации от 06.10.2015 N 52А 124356.

Учредитель                         Иванов                     И.И. Иванов

С уведомлением ознакомлен:

Директор                           Петров                     О.Д. Петров

По общему правилу расторжение трудового договора оформляется приказом, основанием для издания которого служит документ, подтверждающий решение нового собственника о прекращении полномочий работников названных категорий (обычно это протокол собрания участников общества или постановление уполномоченного органа с указанием даты и реквизитов).

Запись о расторжении трудового договора вносится в трудовую книжку. Приведем пример.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
1	2			3	4
...	...	...	...	...	...
8	30	10	2015	Трудовой договор расторгнут в связи	Приказ
				со сменой собственника	от 30.10.2015
				имущества организации,	N 39-у
				пункт 4 части 1 статьи 81
				Трудового кодекса
				Российской Федерации
				Инспектор отдела кадров Беляева
				Ознакомлен
				М.П.

Скажем несколько слов о гарантиях, полагающихся руководящим работникам, увольняемым в связи со сменой собственника имущества организации.

Итак, в случае расторжения трудового договора по данному основанию согласно ст. 181 ТК РФ новый собственник имущества организации обязан выплатить руководителю, его заместителю, главному бухгалтеру компенсацию в размере не ниже их трехкратного среднего месячного заработка.

Обратите внимание! На основании ст. 349.3 ТК РФ руководителям, их заместителям, главным бухгалтерам и заключившим трудовые договоры членам коллегиальных исполнительных органов государственных корпораций, государственных компаний, а также хозяйственных обществ, более 50% акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности, компенсация при увольнении по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ выплачивается в размере трехкратного среднего месячного заработка.

Конечно же, помимо компенсации увольняемым по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в последний рабочий день полагается выплатить все причитающиеся им суммы, включая компенсацию за неиспользованный отпуск.

Кроме того, работодатель обязан совершить иные необходимые действия, связанные с увольнением, а именно заполнить личную карточку, выдать трудовую книжку, выдать необходимые документы, связанные с работой, и направить сведения об уволенном работнике в военкомат (если тот был военнообязанным) или службу судебных приставов (если в отношении уволенного велось исполнительное производство).

Трудовые отношения с иными работниками

Во-первых, повторим, что смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с иными работниками организации помимо руководителя, его заместителя и главного бухгалтера. Однако сообщить им о том, что собственник сменился, все-таки нужно, поскольку некоторые работники, например, могут отказаться работать в новых условиях. Уведомление о смене собственника имущества организации лучше подготовить в письменном виде каждому сотруднику.

Общество с ограниченной ответственностью "Октябрь"

(ООО "Октябрь")

Уведомление от 13.10.2015 N 19

Технологу А.И. Сидоровой

Уважаемая Анна Ивановна!

Уведомляем Вас о том, что в связи со сменой собственника имущества МУП "Октябрь" было реорганизовано в ООО "Октябрь" (свидетельство о государственной регистрации от 06.10.2015 N 52А 124356).

В соответствии со ст. 75 ТК РФ Вы можете отказаться от продолжения работы. В этом случае трудовой договор с Вами будет прекращен по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

О принятом решении просим Вас сообщить в отдел кадров до 21.10.2015 либо дать ответ здесь же (ниже).

Директор                         Петров                       О.Д. Петров

Согласен (согласна) на продолжение работы  ______________________________

                                                   (подпись, дата)

Не согласен (не согласна) на продолжение работы   Сидорова, 13.10.2015

                                                -------------------------

                                                   (подпись, дата)

В большинстве случаев работники продолжают трудиться в организации после того, как сменился собственник ее имущества. Однако если работник все-таки не намерен продолжать трудовые отношения и выразил такое желание письменно, можно смело издавать приказ об увольнении. В качестве основания для издания такого приказа необходимо указать реквизиты отказа от продолжения работы и иного документа, подтверждающего смену собственника.

На основании приказа, с которым ознакомлен работник, вносится запись в трудовую книжку. Приведем пример.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
1	2			3	4
...	...	...	...	...	...
8	30	10	2015	Трудовой договор прекращен в связи	Приказ
				с отказом от продолжения работы	от 30.10.2015
				по причине смены собственника	N 42-у
				имущества организации,
				пункт 6 части 1 статьи 77
				Трудового кодекса
				Российской Федерации
				Инспектор отдела кадров Беляева
				Ознакомлен
				М.П.

Обратите внимание! При смене собственника имущества организации изменение трудовой функции работника является неправомерным. Так, ВС РФ в Определении от 03.09.2009 N 74-В09-4 указал, что положения ст. 75 ТК РФ носят гарантийный характер и направлены на обеспечение работнику возможности продолжать трудовую деятельность по должности (профессии, специальности), обусловленной трудовым договором, то есть на сохранение трудовых отношений. Только при нежелании работника продолжать работу у нового собственника трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Точно так же, как и с руководством, в последний рабочий день сотруднику необходимо выдать причитающиеся ему суммы (ст. 140 ТК РФ). Отметим, что при увольнении по п. 6 ч. 1 ст. 77 ТК РФ какие-либо компенсационные выплаты не предусмотрены.

Кроме того, нужно внести запись об увольнении в личную карточку, зафиксировать выдачу трудовой книжки в книге учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним, форма которой утверждена Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек", выдать работнику необходимые документы и направить сведения о нем в соответствующие органы.

Изменение условий труда и сокращение штата

Бывает, что новый собственник не желает сохранять структуру организации, да и численность работников, поэтому меняет штатное расписание и, как правило, инициирует сокращение штата. Так вот, согласно ч. 4 ст. 75 ТК РФ при смене собственника имущества организации сокращение численности работников или штата допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.

Подтверждением проведения в организации сокращения численности работников или штата могут служить приказы (распоряжения) руководителя, штатные расписания до проведения сокращения и после, данные о сокращении фонда заработной платы и т.п. Иногда собственники имущества, создавая дочернюю компанию и передавая ей какое-либо имущество в качестве уставного капитала, считают, что именно они имеют право проводить сокращение. Однако, как показывает судебная практика, это не так.

Б. с 2001 года работал в ОАО капитаном теплохода "А. Шемагин". По решению совета директоров ОАО от 11.04.2002 создана дочерняя судоходная компания (ООО) и в качестве взноса в ее уставный капитал переданы теплоходы "А. Шемагин" и "Г. Пирогов".

Право собственности ООО на теплоход "А. Шемагин" зарегистрировано 29.08.2002. Б. после передачи теплохода в собственность ООО продолжал работать его капитаном.

По договору ОАО арендовало данный теплоход на срок до окончания навигации, то есть до 25.11.2002, и в этот день Б. был предупрежден ОАО о предстоящем увольнении по сокращению штата. 26.02.2003 Б. был уволен из ОАО по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - в связи с сокращением штата, так как от предложенных вакансий он отказался.

Суд, рассмотрев иск Б. о восстановлении в прежней должности, установил, что после передачи теплохода в собственность ООО Б. не имел намерения увольняться с должности капитана теплохода и был согласен продолжать трудовые отношения в названной должности. Следовательно, после государственной регистрации права собственности ООО на теплоход "А. Шемагин" Б. должен был с его согласия продолжить работу в данном обществе в должности капитана теплохода. ОАО было не вправе увольнять истца по сокращению штата.

Однако кассационная инстанция отменила данное решение, посчитав, что при передаче теплоходов, принадлежавших ОАО, другому собственнику не произошла смена собственника имущества организации в целом, в связи с чем действия ОАО по увольнению истца являются правомерными.

Отменив данное решение, судебная коллегия надзорной инстанции указала, что теплоход "А. Шемагин" являлся недвижимым имуществом и фактически представлял собой структурное подразделение ОАО со своим штатом. При передаче названного теплохода в собственность ООО произошла смена собственника структурного подразделения организации.

Расторжение с Б. трудового договора по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (в связи с сокращением численности работников или штата) в данном случае не могло быть произведено, поскольку увольнение по указанному основанию предполагает действительное сокращение численности работников или штата организации. При смене собственника структурного подразделения (теплохода) ОАО трудовые функции капитана теплохода были переданы названным акционерным обществом своему правопреемнику - ООО. Наличие правопреемника у трудовых отношений не позволяет сделать вывод об их прекращении.

По смыслу ч. 4 ст. 75 ТК РФ только новый собственник после государственной регистрации перехода права собственности на принятое имущество (структурное подразделение) вправе с соблюдением требований законодательства принимать решения о сокращении численности работников или штата.

Соответственно, решение об увольнении Б. по сокращению штата могло принять только ООО.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что увольнение Б. произведено с нарушением трудового законодательства, и удовлетворил требования истца о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, восстановив его на работе в ООО в должности капитана теплохода "А. Шемагин" (Постановление Президиума Московского областного суда от 25.10.2006 N 648 по делу N 44г-384/06).

Обратите внимание! Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) либо изменение типа государственного или муниципального учреждения не может быть основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации или учреждения по инициативе работодателя.

Отметим, что если новый собственник имущества принял решение о сокращении численности работников или штата, то ему необходимо:

- иметь оформленное решение о сокращении и обоснование по нему;

- реально провести сокращение численности работников или штата;

- соблюсти требования к процедуре сокращения и предоставить работникам гарантии, определенные ст. 178-180 ТК РФ (уведомить их об увольнении не менее чем за два месяца, предложить им вакантные должности, сохранить за ними средний заработок на период трудоустройства и пр.);

- соблюсти ограничения и запреты, установленные ч. 6 ст. 81 и ст. 261 ТК РФ.

К сведению. Напомним, что согласно ч. 6 ст. 81 ТК РФ не допускается расторжение трудовых договоров по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности работников и их нахождения в ежегодных отпусках. А на основании ст. 261 ТК РФ не допускается увольнение по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ беременных женщин, а также лиц с семейными обязанностями (например, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, одиноких матерей, воспитывающих детей-инвалидов в возрасте до 18 лет или малолетних детей - детей в возрасте до 14 лет).

Подведем итог

Итак, смена собственника имущества организации для руководящих работников организации может обернуться увольнением (напомним, что новый собственник может уволить директора, его заместителей и главного бухгалтера в течение трех месяцев со дня возникновения у него права собственности), а вот иные категории работников по инициативе работодателя не могут быть уволены. В любом случае вне зависимости от категории сотрудников работодатель должен иметь основания для расторжения трудовых договоров, то есть должна произойти фактическая смена собственника имущества (переход права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу (другим лицам)).