Вопрос: Я работаю в аутсорсерской компании. В июне написала заявление на отпуск и ушла на 14 дней. Оказалось, что отпускные у меня не оплачиваются, т.к. зарплата у меня начисляется от отработанных часов, а я в июне не работала и начислять мне нечего. Что мне делать? Скоро надо выходить в декрет, боюсь, что тоже не оплатят (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

Я работаю в аутсорсерской компании. В июне написала заявление на отпуск и ушла на 14 дней. Оказалось, что отпускные у меня не оплачиваются, т.к. зарплата у меня начисляется от отработанных часов, а я в июне не работала и начислять мне нечего. Что мне делать? Скоро надо выходить в декрет, боюсь, что тоже не оплатят.

Если Вы состоите с организацией в трудовых отношениях (между Вами был заключен трудовой договор при приеме на работу, оформлена трудовая книжка, установлен график работы, Вы обязаны соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и т.п.), то работодатель обязан предоставлять Вам ежегодно оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. При этом оплата отпуск должна производиться не позднее, чем за три дня до его начала.

Однако, если у Вас с организацией заключен гражданско-правовой договор (например, договор подряда или договор возмездного оказания услуг), то оплачиваемый отпуск Вам не полагается, так как трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих по гражданско-правовым договорам.

При этом Вам следует иметь в виду, что если Ваш такой гражданско-правовой договор будет признан судом или государственной инспекцией труда трудовым, то на Вас будет распространяться трудовое законодательство, включая положения, обязывающие организацию-работодателя оплачивать ежегодный отпуск и отпуска по беременности и родам и уходу за ребенком.

В обоих случаях Вы вправе обратиться за защитой своих прав в территориальный орган Роструда - государственную инспекцию труда (в том числе через данный ресурс), а также в суд.

Правовое обоснование:

В силу ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

В соответствии со ст. 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее, чем за три дня до его начала.

В силу ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера.

Согласно ст. 16 ТК РФ в случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями.

Согласно ст. 19.1. ТК РФ признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Согласно ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено ТК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.

Согласно ст. 352 ТК РФ каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

В соответствии со ст. 353 ТК РФ федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, осуществляется Федеральной службой по труду и занятости (Роструд) и ее территориальными органами (государственными инспекциями труда). За защитой своих трудовых прав работник может обратиться в государственную инспекцию труда по месту нахождения работодателя, в том числе через данный ресурс.

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки (ч. 1 ст. 392 ТК РФ). Трудовые споры рассматриваются районными (городскими) судами по месту нахождения работодателя.

При этом необходимо иметь в виду, что государственный инспектор труда не вправе выдавать работодателю предписание, подлежащее обязательному исполнению, по искам, принятым к рассмотрению судом, или вопросам, по которым имеется решение суда (ч. 2 ст. 357 ТК РФ). Таким образом, подавая иск в суд, работник утрачивает возможность защиты своих трудовых прав посредством обращения в государственную инспекцию труда.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.