Вопрос: Застройщик, применяющий освобождение от НДС на основании пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ и не выполняющий работы по строительству собственными силами, не начислил НДС с суммы полученной экономии (вознаграждение в договорах об участии в долевом строительстве не было выделено). По результатам выездной налоговой проверки инспекция начислила недоимку по НДС, обосновав это ссылкой на п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ N 33, в котором указано: в целях применения положений гл. 21 НК РФ во взаимоотношениях с инвестором застройщика (технического заказчика), не выполняющего одновременно функции подрядчика, надлежит квалифицировать в... (журнал "Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2015 г.)

Застройщик, применяющий освобождение от НДС на основании пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ и не выполняющий работы по строительству собственными силами, не начислил НДС с суммы полученной экономии (вознаграждение в договорах об участии в долевом строительстве не было выделено).

По результатам выездной налоговой проверки инспекция начислила недоимку по НДС, обосновав это ссылкой на п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ N 33*(1), в котором указано: в целях применения положений гл. 21 НК РФ во взаимоотношениях с инвестором застройщика (технического заказчика), не выполняющего одновременно функции подрядчика, надлежит квалифицировать в качестве посредника и применять к нему правила п. 1 ст. 156 НК РФ. По мнению налогового органа, право на льготу по пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ имеют застройщики, самостоятельно выполняющие работы по строительству объектов, а в данном случае застройщик выступает посредником, поэтому не имеет права на освобождение от НДС и, следовательно, сумма полученной экономии должна включаться в базу по НДС. Правомерна ли позиция инспекции?

А.И. Серова,

эксперт журнала "Строительство:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2015 г.

Нет, позиция налогового органа неправомерна.

Обоснование. В соответствии с пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождаются от налогообложения на территории РФ услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом N 214-ФЗ*(2) (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения). Данная норма не содержит каких-либо ограничений на ее применение в зависимости от видов услуг застройщика: являются ли данные услуги подрядными или посредническими. Кроме того, этой нормой не предусмотрено каких-либо ограничений на применение освобождения от налогообложения в случае, если вознаграждение организации за выполнение функций застройщика в договоре не выделено.

Разъяснения, представленные в п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ N 33, должны применяться при толковании вопроса о применении налоговых вычетов на основании абз. 1 п. 6 ст. 171 НК РФ, речь в котором идет о вычетах сумм налога, предъявленных налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства основных средств, а не об освобождении услуг застройщика от налогообложения.

Таким образом, вывод инспекции о занижении застройщиком базы по НДС ввиду невключения в нее суммы полученной экономии не соответствует налоговому законодательству. Следовательно, подав апелляционную жалобу на решение инспекции в вышестоящий налоговый орган, застройщик сможет добиться отмены незаконного решения о доначислении НДС, штрафа и пени. Данный вывод подтверждается практикой (см., например, Решение УФНС по субъекту РФ от 20.04.2015).

1 сентября 2015 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Постановление Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость".

*(2) Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".