Эволюция института финансирования под уступку денежного требования в трансграничных отношениях (И.В. Баукин, журнал "Актуальные проблемы российского права", N 9, сентябрь 2015 г.)

Эволюция института финансирования под уступку денежного требования в трансграничных отношениях

И.В. Баукин,

аспирант кафедры международного частного права

Московского государственного юридического университета

имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Журнал "Актуальные проблемы российского права", N 9, сентябрь 2015 г.

Значение финансовых механизмов, которые предлагают кредитные организации для поддержки и развития бизнеса, особенно в условиях нестабильной экономической ситуации в мире, сложно переоценить. Участие кредитных организаций в трансграничных сделках стало не только обслуживающим, но, прежде всего, поддерживающим, а зачастую и ключевым в контексте реализации той или иной трансграничной экспортной сделки. Для уяснения особенностей заключения, исполнения договоров финансирования под уступку прав требования следует установить природу передачи прав под определенные условия (денежное вознаграждение, финансирование). Природа обозначенных правоотношений заключается в возможности цессии, уступки, передачи долга как имущественного права, что выглядит вполне логичным в условиях динамично развивающихся форм интеграции имущественных обязательств в гражданский оборот. Идея правового регулирования финансирования под уступку денежного требования возникла довольно давно.

Правовая основа финансирования под уступку денежного требования - цессия как правовой институт возникла еще в эпоху принятия Кодекса Хаммурапи. В Римской империи в Законах XII таблиц (421 г. до н.э.) появилось не только упоминание, но и конкретная регламентация цессии как уступки (возмездной или безвозмездной). Ученые уже к эпохе Законов XII таблиц относят возникновение второй (после mancipatio) формы передачи вещных прав в римском праве - in jure cessio; "et mancipationem et in jure cessionem lex XII tabularum confirmat"*(1). Как отмечает И.А. Покровский, "форма эта является всецело продуктом искусственного приспособления процесса для нужд договорного оборота: in jure cessio есть уступка вещи на суде в фиктивном процессе о собственности; подобно тому, как mancipatio в позднейшем праве есть imaginaria venditio, так in jure cessio - но уже с самого начала - есть imaginaria vindicatio"*(2).

In jure cessio есть по форме остановившийся в своей начальной стадии процесс о собственности, по существу же она представляет абстрактный способ передачи права собственности: causa ее наружу не выступает; почему отчуждатель промолчал (быть может, потому, что он получил за вещь деньги, то есть ее продал; быть может, потому, что он ее дарит), - этого из самого акта in jure cessio не видно*(3). Таким образом, цессия рассматривалась как завуалированная (подразумевающаяся) уступка права в суде. Граждане Римской империи в силу динамичного развития гражданского оборота перешли к свободе уступки права требования по обязательству, и институт цессии стал широко применяться. Цессия подразумевала участие двух сторон - цедента (кредитора) и цессионария (нового кредитора), при этом согласия дебитора не требовалось (необходимо было лишь известить его о состоявшейся цессии). Путем цессии передавались не все права, в частности личные обязательства (например, алиментные обязательства, обязательства из обиды как частного деликта) цессии не подлежали. Цессия рассматривалась как специфическая сделка, могла быть как безвозмездной, так и возмездной.

Действительно, римским правом цессия воспринималась в условиях существенных ограничений: не допускалась уступка прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, к таковым относились: алиментные обязательства, иски из личной обиды, а также права, по которым уже предъявлен иск. Запрещалась передача опекуну несовершеннолетнего прав требования в отношении его подопечного. Для того чтобы уберечь должника от произвола влиятельного кредитора, который мог оказать давление на судью, не допускалась уступка цедентом прав в пользу более влиятельных лиц (potentiores)*(4).

Задолго до появления цессии в римском праве появился институт перевода долга, произошедший из стипуляции, хорошо известной из такого важного в римском праве документа, как Дигесты Юстиниана (кн. 45, титул 1.1, 529-534 гг. до н.э.). При этом третье лицо лишь заявляло, что готово взять на себя обязательства (удовлетворить требования кредитора) вместо должника. Однако заменить должника можно было только с согласия кредитора.

Римскому праву был знаком и институт обязательств с множественностью лиц. Так, в случае если делился предмет обязательств, обязательство дробилось между несколькими участниками. Обязательства с множественностью лиц делились на два вида: общедолевое обязательство долг (право требования), которое делилось на доли каждого должника (кредитора). Обязательство с множественностью лиц является долевым, по общему правилу. Вторым видом выступало корреальное (солидарное) обязательство. Солидарное обязательство, в свою очередь, могло быть только пассивным. Это означало, что один должник рассчитывался по долгам за всех, а затем уже с ним расплачивались остальные должники. Отличительной особенностью такого вида обязательств являлось то, что отказ в удовлетворении требований кредитора в отношении одного должника лишал его права требования и в отношении остальных, что можно наблюдать и в современном правовом режиме форфейтинга в контексте отсутствия возможности у кредитора предъявлять регрессные требования.

Дальнейшее развитие института цессии связано с развитием гражданского права в романо-германской системе права. Так, во Франции и Германии стали появляться нормы о договорах передачи прав требования. Но акцент делался на индивидуальной связи сторон обязательств, которую отстаивали Доннелус во Франции и Мюленбрух*(5) в Германии, указывая на то, что цессионарию может быть уступлено лишь осуществление права, но не само право и что цессионарий может при обращении в суд отстаивать лишь чужое требование*(6). В XIX в. этой доктрине следовали, как отмечает Н.Г. Вавин*(7), такие корифеи юридической науки, как Ф. Савиньи, Г.Ф. Пухта, И.Э. Кунце.

Во французской доктрине XVI в. идея римского права о непередаваемости гражданско-правового обязательства была воспринята буквально. Допускалась возможность уступить не само право требования, а лишь уполномочить другое лицо на предъявление соответствующего иска в суде*(8). В то же время во французских кутюмах цессия рассматривалась как передача непосредственно права требования, а не просто права на иск. Сложившиеся в кутюмах подходы также находили поддержку в доктрине того времени. Впоследствии развитие торгового оборота привело к тому, что перемена лиц в обязательстве стала обычным явлением, нашедшим отражение в правовом регулировании. Возможность перемены лиц в обязательстве и уступки прав требования была закреплена во французском Гражданском кодексе (далее - ФГК) 1804 г., известном также как Кодекс Наполеона, а в результате его рецепции - и в законодательстве других стран*(9).

В англо-саксонской системе права становление института цессии связано прежде всего с правом справедливости. Согласно нормам общего права, цессия (помимо передачи оборотных документов) как правовой институт не признавалась. Суды общего права допускали лишь, чтобы третье лицо, имея полномочия от кредитора, осуществляло право требования от имени кредитора, включая предъявление иска в суде, в судах защиту получала только цессия требований, охраняемых на основе права справедливости (например, связанных с доверительной собственностью, легатом и др.). В настоящее время как в Англии, так и в США передача права требования признается как судами, так и законом (см., например, английский закон о собственности 1925 г.; ст. 9-102, 9-106, абз. 2 ст. 2-210 ЕТК США)*(10).

Отдельные механизмы современных факторинговых операций (именно как профессионального инструмента кредитования задолженности) использовались в Великобритании уже в XVII в. при торговле между подданными колоний, что свидетельствовало о необходимости детального регулирования уступки прав требования за денежное вознаграждение первоначально в трансграничных отношениях. В XVIII в. развитие трансграничной торговли, а именно: экспорт товаров, британскими производителями в Северную Америку обеспечивался американскими торговыми посредниками и агентами (факторами), которые наряду с дистрибьютерской функцией, связанной с распространением товаров британских производителей и представительством интересов последних, параллельно оказывали различные финансовые услуги (бухгалтерский учет оплачиваемых фактором счетов, инкассация платежей, досрочная оплата реализуемых товаров и т.п.). Отказ таких посредников от роли торговых агентов и посреднической, именно дистрибьютерской функции, сводящейся к продвижению товаров британских производителей на американском рынке, и переход к исключительно финансовому обслуживанию соответствующих операций (в частности, финансирование производителей за счет уступки последними прав требований к приобретателям товаров) и послужили основной причиной появления факторинга как направления финансовой деятельности. Как отмечает Е.Е. Шевченко, "деятельность фактора на позднем этапе развития факторинговых отношений превратилась в бизнес, сущностью которого стало извлечение прибыли исключительно из владения и размещения денежных средств, аккумулированных ранее"*(11).

Действительно, представляется логичным, что факторингу исторически предшествовала активная финансовая деятельность торговых агентов, заинтересованных в оказании производителям товаров комплекса не только торговых, дистрибьюторских, представительских услуг (сводившихся прежде всего к освоению новых рынков клиентами таких агентов), но и финансовых услуг с тем, чтобы диверсифицировать прежде всего свои направления деятельности, которые стали сводиться и к гарантированию платежеспособности покупателей, а в некоторых случаях - и к осуществлению досрочной оплаты товаров, поставляемых компаниями-производителями, то есть, по сути, к кредитованию. Такой позиции придерживается и А.С. Комаров, который отмечает, что факторами изначально назывались комиссионные (торговые) агенты, которые принимали на себя обязательства не только реализовать, распространить товар, производимый принципалом, но и предоставить ему денежные авансы и кредитовать его производства*(12). В соответствии с данной концепцией зарождения элементов факторинга комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не указывая имени принципала. Если он продавал в кредит, то принимал на себя и риск, предоставляя за дополнительное вознаграждение гарантию получения платежа. На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания клиентов. Постепенно факторы перешли к прямой покупке у поставщика его платежных требований (выставленных покупателем счетов-фактур)*(13). С.Н. Рудых, в свою очередь, продолжая мысль об историческом развитии отношений по уступке денежных требований под кредитование, отмечает, что факторинг в современном виде сформировался благодаря развитию именно средневекового английского института торгового посредничества и приобрел в результате перенесения на американскую почву свои специфические черты*(14). Субъекты, именуемые "факторами", известны были еще в XIV в., а термин "фактор" использовался в английской колониальной торговле как синоним термина "агент" и "комиссионер". Предприятие, заинтересованное в продаже товаров на зарубежной территории, было вынуждено назначать подобных агентов для поиска покупателей, хранения товаров на условиях консигнации, продажи и поставки товаров принципалу (лицу, от имени и за счет которого агент осуществляет посредничество), а также для инкассирования выручки по причине недостаточности развития коммуникации и медленной транспортировки. Говоря об исторических вехах, такой метод ведения предпринимательской деятельности получил свое развитие именно в эпоху колонизации, проводившейся начиная с XVI в. европейскими странами, когда из метрополий в колонии огромными потоками экспортировались промышленные товары*(15). Так, продолжая этот процесс уже в XVIII в., английские компании использовали факторинговые схемы в процессе колонизации Восточной Индии.

На развитие факторинга в XIX в. оказали серьезное влияние британские производители в Северной Америке, которые активно занимались импортом товаров, взысканием платежей и переводом их в Англию, а в дальнейшем - инкассацией и страхованием финансовых рисков. Само название факторинг отсылает к производственной составляющей кредитуемой деятельности (от лат. factor - делающий, производящий). Особенностью факторинга рассматриваемого этапа развития уступки прав требований под денежное вознаграждение, на наш взгляд, является дистрибьюторская функция фактора, что отражало преимущественно производственную составляющую таких сделок.

В XX в. мировым лидером по количеству факторинговых операций становятся США, где развитие отношений по финансированию (выкупу) долгов было следствием усиления инфляции, что, в свою очередь, приводило к увеличению темпов реализации продукции и продажи иных материальных активов.

Безусловно, развитие того или иного способа кредитования, сектора финансовых услуг в целом и правового регулирования соответствующих отношений свидетельствует о сформировавшейся культуре финансовой системы, в частности культуре страхования рисков, что является базисом для правового поля, опосредующего любой финансовый механизм.

В Европе непосредственно факторинговые механизмы (в современном полном понимании именно договорной конструкции факторинга) стали распространяться с 50-х гг. XX в.

Как отмечает М.А. Коротина, "во многих источниках указано, что родоначальниками и первыми, кто стал пользоваться факторингом, были США и Англия (XIV в.), причем условия использования данной услуги в этих странах, на наш взгляд, отличны. США в основном более ориентировано на стабильное и успешное развитие внутри страны. Поэтому факторинг использовался в основном в текстильной промышленности американских производств, так как именно эта отрасль производства была подвержена в XX в. разорениям. Факторинг помог расширить клиентскую базу предприятий и начал управлять дебиторской задолженностью предприятий, что впоследствии привело к росту промышленности"*(16).

В 60-е гг. XX в. неустойчивость экономик различных стран и инфляционные процессы заставляли государства оперативным образом реализовывать свою продукцию, переводя капитал из товарной формы в денежную. Эти годы характеризуются развивающейся динамикой использования кредита в вексельной форме в большинстве сделок, что только усложняло процесс реализации продукции. Пришедшие на рынки факторинговые операции, в свою очередь, во много раз сократили время осуществления расчетов и увеличили скорость обращения капитала. Факторинг был признан в Европе законным видом деятельности. Наибольшее распространение факторинг получил в 80-е гг. XX в. Это время характеризуется экономическим подъемом западных стран. Количество компаний факторов по всему миру возросло в 3,6 раза, причем в совокупном доходе в 2 раза уменьшилась доля Америки и в 1,5 раза - доля Западной Европы.

Анализируя рассмотренные выше вехи развития уступки прав требования (в контексте трансграничных договоров и операций), можно выделить этапы формирования юридических основ обозначенного института.

Первый этап - "римский" (VI-V в. до н.э.): становление юридической основы уступки прав требования - института цессии в римском праве. Цессия как механизм уступки прав требования формировался со времен Дигест Юстиниана (534 г. до н.э.) - перевод долга, вытекающий из стипуляции. Детализировали регламентацию цессии Законы XII таблиц (451 г. до н.э.). Что касается трансграничного характера таких сделок, то римское право уже в те времена предполагало правовое регулирование отношений, осложненных иностранным элементом. Так, преторы в своей деятельности уже формулировали правила, регламентирующие отношения между гражданами Римской империи и лицами, не являющимися таковыми.

Второй этап - "романо-германский" (XVI в.): становление института уступки прав требования во Франции и Германии. Особого внимания заслуживает сформированный в этих странах подход, согласно которому передается не само право, а возможность осуществлять право. Акцент делается на индивидуальной особой связи сторон обязательств при общем условии о запрете перемены лиц в обязательстве. Лишь к началу XIX в. нормативно закрепляется возможность материально-правовой уступки прав требования во ФГК 1804 г.

Третий этап - "англо-саксонский". В англо-саксонской системе права становление института цессии связано прежде всего с правом справедливости. Согласно нормам общего права, цессия (помимо передачи оборотных документов) как правовой институт не признавалась. Уступка прав требования кредитором предполагалась лишь в процессуальном смысле (прежде всего как уступка права представлять требования в суд). В то же время отдельные механизмы современных факторинговых операций (уже как профессионального инструмента кредитования задолженности) использовались в Великобритании уже в XVII в. при торговле между подданными колоний, что свидетельствовало о необходимости детального регулирования уступки прав требования за денежное вознаграждение первоначально в трансграничных отношениях. В XVIII в. развитие трансграничной торговли, а именно экспорт товаров британскими производителями в Северную Америку, привело к формированию механизмов исключительно финансового обеспечения сделок через кредитование долгов. Уже к XIX в. как в Англии, так и в США уступка прав требования как механизм кредитования долга начинают признавать суды, и появляется нормативное закрепление такой возможности (например, английский закон о собственности 1925 г.; ст. 9-102, 9-106, абз. 2 ст. 2-210 ЕТК США).

Четвертый этап - "этап глобальной финансово-торговой кооперации" (вторая половина XX в.). Именно этот этап характеризуется детальной разработкой и внедрением профессиональных (финансовых) механизмов уступки прав требования, а именно: уступки прав требования под кредитование (финансирование). На этом этапе происходит консолидация международных усилий по выработке единых правил регулирования профессиональных финансовых услуг по кредитованию долгов экспортеров под уступку требования, выразившаяся в принятии в Оттаве Конвенции УНИДРУА о международном факторинге в 1988 г. Данный этап завершается принятием Конвенции ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г, что представляется отражением потребностей рынков международной торговли, и в частности рынка финансовых услуг.

Библиография

1. Вавин Н.Г. Природа и понятие договорной цессии в современных законодательствах // Юридический вестник. 1916. Кн. XIII (I). С. 118-147.

2. Васильев Е.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Междунар. отношения, 1993. 560 с.

3. Коротина М.А. Мировой опыт осуществления факторинговых операций // Вестник Самарского финансово-экономического института. 2012. N 16. С. 36-42.

4. Покровский И.А. История римского права. § 55: Формы вещного оборота.

5. Прокофьев А.С. Уступка прав требования в международном частном праве: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. 202 с.

6. Пушкина А.В. Уступка требования как форма правопреемства в гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. 194 с.

7. Рудых С.Н. Гражданско-правовой механизм реализации договора финансирования под уступку денежного требования: дис. ... канд. юрид. наук. Иркутск, 2009. 226 с.

8. Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Покровский И.А. История римского права. § 55: Формы вещного оборота.

*(2) См.: Там же.

*(3) См.: Покровский И.А. Указ. соч.

*(4) См.: Прокофьев А.С. Уступка прав требования в международном частном праве: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. С. 17.

*(5) См.: Вавин Н.Г. Природа и понятие договорной цессии в современных законодательствах // Юридический вестник. 1916. Кн. XIII (I). С. 119.

*(6) См.: Там же. С. 2-3.

*(7) См.: Там же. С. 2.

*(8) См.: Пушкина А.В. Уступка требования как форма правопреемства в гражданском праве: дис. _ канд. юрид. наук. М., 2006. С. 29.

*(9) См.: Прокофьев А.С. Указ соч. С. 19-20.

*(10) См.: Васильев Е.А. Гражданское и торговое право капиталистических государств. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Междунар. отношения, 1993. С. 309.

*(11) Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации.

*(12) Цит. по: Рудых С.Н. Гражданско-правовой механизм реализации договора финансирования под уступку денежного требования: дис. _ канд. юрид. наук. Иркутск, 2009. С. 15.

*(13) См.: Там же.

*(14) См.: Там же. С. 16-17.

*(15) См.: Рудых С.Н. Указ. соч.

*(16) Коротина М.А. Мировой опыт осуществления факторинговых операций // Вестник Самарского финансово-экономического института. 2012. N 16. С. 36.