Договор предусматривает разрешение спора в Азиатском арбитраже. Какие преимущества получит российская сторона
К. Филипс,
партнер, руководитель практики международного арбитража BLP
Р. Малинская,
руководитель группы практики разрешения споров Goltsblat BLP
- Какие особенности имеет арбитражное разбирательство в Азии
- Какие риски важно учесть, обращаясь в конкретный арбитражный центр
- В чем преимущества рассмотрения спора в Сингапуре
Международные споры с российским участием регулярно рассматриваются в ведущих арбитражных центрах за пределами России. Иногда на нейтральной площадке настаивают иностранные контрагенты, и исторически сложилось так, что Лондон, Париж и Стокгольм пользуются при этом особой популярностью. А иногда российские компании сами предпочитают передавать споры в эти центры арбитража, признавая их авторитет. Как бы то ни было, для российских участников сейчас самое время серьезно задуматься о возможности воспользоваться преимуществами растущей конкуренции среди арбитражных центров в мире, выбирая площадку для арбитражного разбирательства за пределами Европы, а то и рассмотреть другие институты для разрешения споров, например, Международный коммерческий суд Сингапура (SICC). В связи с различиями в системах законодательства и права может оказаться, что у этих центров есть определенные сравнительные преимущества. Кроме того, существует еще и проблема, связанная с введением экономических санкций Европейским Союзом (ЕС) и Соединенными Штатами Америки (США). А результаты рассмотрения некоторых резонансных споров в английских судах позволяют говорить о том, что российские участники уже не испытывают былого абсолютного доверия к английской правовой системе.
Основные Азиатские площадки характеризуются независимыми судами и опытными арбитрами
Арбитражные центры Азии, особенно Сингапур и Гонконг, представляют собой достойную альтернативу традиционным арбитражным центрам Европы. Различные статистические данные свидетельствуют о том, что за прошедшие пять лет азиатские центры арбитража стали более популярными среди участников международных споров. Например, по статистике Международной торговой палаты, Сингапур занимает третье место в рейтинге самых популярных мест проведения арбитражных разбирательств (уступая Лондону и Парижу), а Международный арбитражный центр Сингапура (SIAC) является четвертым по популярности международным арбитражным центром (после Лондонского международного третейского суда (LCIA), Международной торговой палаты (ICC) и Международного центра разрешения споров (ICDR)).
Сингапур и Гонконг действительно стали центрами притяжения для участников увеличивающегося числа международных споров, которые рассматриваются в Азии. Об этом свидетельствуют ежегодные отчеты, опубликованные ведущими азиатскими институтами - SIAC и Международным арбитражным центром Гонконга (HKIAC). По самым последним статистическим данным за 2013 год, Международный арбитражный центр Гонконга рассмотрел 260 новых арбитражных споров на общую сумму 2 млрд. долларов США, из которых 81 дело было рассмотрено в соответствии с правилами институционного арбитража. Данные цифры свидетельствуют о значительном росте по сравнению с 2012 годом. При этом более 90% от общего количества новых дел приходится на международные споры.
По статистике SIAC за 2014 год, было рассмотрено 222 новых дела (рост на 200% за 10 лет), что по числу разрешенных споров ставит Международный арбитражный центр Сингапура в один ряд с Торговой палатой Стокгольма или Лондонским международным третейским судом. Общая сумма исков составила более 4 млрд. долларов США. Самые последние статистические данные SIAC (за 2014 год) указывают на то, что было рассмотрено 147 споров с участием сингапурских компаний, при этом в 81 случае дело зачастую касалось подразделения международной компании. Другие ключевые участники - компании из КНР (для Сингапура бытующее заблуждение о том, что Гонконг - "родной город" для китайских компаний, оборачивается благом), США, Индия (где имеется представительство SIAC) и Гонконг. В споры были вовлечены представители из 58 стран мира, и более чем в 80% разбирательств принимала участие как минимум одна иностранная сторона.
По статистике ICC, Сингапур занимает третье место в рейтинге самых популярных арбитражных площадок мира; по другим данным, SIAC является четвертым по популярности институтом в мире после LCIA, ICC и ICDR. Международная торговая палата (ICC) также осуществляет свою деятельность как в Сингапуре, так и в Гонконге, а споры, разрешенные под эгидой ICC в этих странах, вносят весомый вклад в общее количество рассмотренных здесь споров.
В основе успеха Гонконга и Сингапура лежит целый ряд факторов, при этом некоторые из них характерны для обоих центров: верховенство права и поддерживающие его справедливые, нейтральные и независимые суды. Неслучайно обе площадки пользуются большим авторитетом у участников коммерческих споров: Гонконг является четвертой из 148 стран по уровню судебной независимости, а Сингапур занимает седьмое место среди 175 стран в рейтинге "Индекс восприятия коррупции 2014" по версии Transparency International. Они выигрывают за счет своих главных преимуществ - справедливости и эффективности, которых недостает судебным институтам в других частях Азии, где участники коммерческих споров испытывают в связи с этим практические затруднения.
Большим плюсом является также то, что и Сингапур, и Гонконг унаследовали английскую правовую систему, при этом их национальное законодательство базируется на принципах общего права и в целом следует нормам английского права. Международным компаниям удобно использовать английское право в качестве материального права, регулирующего отношения сторон по договору. Кроме того, в Сингапуре большинство опытных специалистов в сфере арбитражных разбирательств обязательно имели опыт работы с континентальным правом, в частности, с законодательством, которое действует в Индонезии, и в основе которого лежат гражданские кодексы Нидерландов.
Обе страны давно подписали Нью-Йоркскую конвенцию, возможность исполнения которой подкреплена арбитражным законодательством, основанном на Типовом законе о международном коммерческом арбитраже ЮНСИТРАЛ (далее - "Типовой закон"), и явно ориентированы на поддержку арбитража. Еще одно преимущество Гонконга (с HKIAC) и Сингапура (с SIAC) - наличие собственных арбитражных институтов, которые способствуют укреплению репутации Азии как полноценного арбитражного форума. Данные институты активно позиционируют себя в ключевых юрисдикциях и регулярно принимают участие в образовательных и обучающих тренингах в странах, которые пользуются их услугами. В списки арбитров HKIAC и SIAC входит ряд ведущих мировых арбитров. Другие широко известные в мире специалисты в области арбитража успешно работают в их органах управления. Так, новым Президентом Арбитражного суда при SIAC был недавно назначен Гари Борн.
Сингапур и Гонконг открыли свои юридические рынки иностранным юридическим фирмам для ведения международных арбитражных разбирательств. В обеих странах работает целый ряд юристов, среди которых как местные, так и международные специалисты. Этим центрам удалось привлечь профессионалов высокого класса из Европы, Австралии, Новой Зеландии, США, а также из самой Азии, готовых не просто поработать в данном регионе, как раньше, а остаться здесь надолго. Такие юристы чаще всего специализируются именно на арбитражных спорах. В этом явно прослеживаются параллели с Лондоном и Парижем. Оба центра также привлекают опытных специалистов по арбитражным делам, приезжающих из других азиатских и европейских арбитражных центров (в частности, из Лондона).
Азиатские арбитражные центры являются нейтральной площадкой для российских компаний
В рамках практических рекомендаций для российских участников, которые еще не определились, стоит ли им сделать выбор в пользу арбитражных центров Азии, можно отметить расположение этих площадок. В современных условиях глобальной взаимосвязанности это может показаться несущественным. Однако, если большая часть потенциальных свидетелей или экспертов или собственная команда юристов находится в Сибири или на Дальнем Востоке, то можно значительно сократить расходы на перелеты к месту рассмотрения спора, выбрав для этого площадку поближе к Азии.
Удобное расположение арбитражных центров - важное преимущество, но не единственное.
Ввиду изменений в геополитическом ландшафте арбитражные центры в Азии являются надежной и удобной альтернативой для российских участников, даже для тех, кому территориальная удаленность от Азии не позволит сэкономить на транспортных расходах.
Как известно, азиатские страны, за исключением Японии, не поддержали санкции ЕС и США в отношении России и не вводили своих собственных. Поэтому данные государства являются для российских участников абсолютно нейтральной площадкой. В частности, выбор Сингапура в качестве места проведения арбитражного разбирательства как минимум уменьшает вероятность трактовки санкций ЕС и США в качестве императивных норм места разрешения спора, которые должны применяться независимо от применимого права.
Кроме того, английский язык, который так широко распространен и принят в качестве универсального способа общения в российской бизнес-среде, является одним из официальных языков в Сингапуре и Гонконге. Соответственно особых языковых трудностей для российских участников в азиатских центрах арбитража возникнуть не должно. В любом случае стороны всегда могут выбрать и русский язык в качестве языка арбитражного разбирательства.
Общепризнанными преимуществами Сингапура и Гонконга являются соблюдение принципа верховенства права и поддержка арбитражного процесса со стороны судебной системы.
Процессуальные нормы SIAC и HKIAC покажутся знакомыми тем, кто соприкасался с регламентами европейских арбитражных центров. Многие специалисты в области арбитражных разбирательств положительно отзываются о судебной системе в Сингапуре и Гонконге, отмечая ее независимость, как это сделал, например, Лорд Хоффманн в своей декабрьской речи во время официального обеда на семинаре в Гонконге.
По сути, сейчас SIAC и HKIAC обеспечивают участникам арбитражного процесса возможность выбирать русскоговорящих арбитров и секретарей и даже проводить разбирательства по регламенту на русском языке
Все это, а также другие преимущества наиболее популярных азиатских центров арбитража позволяют им стать достаточно привлекательной альтернативой для российских участников: то же качество ведения арбитражных разбирательств без риска санкций.
При этом российским участникам споров следует изучить особенности арбитражного центра, в который они намерены обратиться.
Это необходимо для того, чтобы избежать любых неожиданных неприятных сюрпризов, связанных с арбитражным процессом. Например, если стороны договорились о разрешении споров в КНР, но прямо не согласовали язык арбитражного разбирательства, то языком такого разбирательства будет китайский, даже если в деле нет ни одной стороны из Китая. Это приведет, с одной стороны, к увеличению расходов на письменный и устный перевод в рамках арбитражного разбирательства, а с другой - ограничит участников в выборе арбитров.
У каждого центра арбитража имеются свои собственные правовые традиции и своя специфика, что может повлиять на ход арбитражного производства самым неожиданным образом. Все эти нюансы необходимо учитывать при составлении юридически действительной арбитражной оговорки и выборе подходящей площадки для разрешения разногласий.
Учитывая вышесказанное, юристы-консультанты, находящиеся в стране, где будет рассматриваться арбитражный спор, или имеющие опыт ведения разбирательств в соответствующем арбитражном центре, обязательно помогут минимизировать любые риски, возникающие из-за различий в правовых традициях и процедурах.
Преимущества рассмотрения споров в Сингапуре
Сингапур, пожалуй, одна из самых глобализированных стран в регионе с точки зрения широты возможностей, открытых для компаний, деятельность которых никак не связана с Сингапуром. Данный центр работает на несколько юрисдикций, и его часто выбирают в качестве места разрешения споров как альтернативу судам в Индии, где проволочки в судопроизводстве (в частности, на стадии апелляции) вызывают самую серьезную обеспокоенность. Несмотря на недавние положительные изменения, иностранные участники неохотно выбирают Индию в качестве площадки для ведения арбитражного разбирательства, что тоже играет на руку Сингапуру.
Арбитражное законодательство, основанное на Типовом законе (гл. 143 Закона о международном арбитраже - IAA), постоянно обновляется с учетом последних изменений в области международного арбитража и поправок, вносимых в регламенты арбитражных институтов. Так, после введения положений о назначении чрезвычайного арбитра в арбитражный регламент SIAC, в IAA было изменено определение понятия "арбитражный суд" с тем, чтобы оно охватывало решения, вынесенные чрезвычайным арбитром. Это было сделано с целью урегулирования любых возможных сомнений, связанных с принудительным исполнением таких решений.
SIAC - всего лишь один из институтов, которыми располагает Сингапур. Свой офис имеется здесь у ICC, хотя арбитражные разбирательства там не проводятся. В Сингапуре также представлен Международный центр разрешения споров Американской арбитражной ассоциации и такие специализированные институты, как Морская арбитражная палата Сингапура и Всемирная организация интеллектуальной собственности. По-прежнему часто используется арбитраж ad hoc. Государство активно поддерживает развитие Сингапура в качестве арбитражного центра. Отличные возможности для участников споров предлагает специально выделенный для ведения арбитражных разбирательств комплекс Maxwell Chambers. Многое делается для того, чтобы обеспечить стороны, рассматривающие возможность разбирательства в Сингапуре, полным набором правовых инструментов для разрешения споров. Для этого специально создан Международный центр медиации Сингапура (SIMC) - новый институт с великолепным регламентом, предназначенный для разрешения международных коммерческих споров.
Еще одно нововведение - Международный коммерческий суд Сингапура (SICC) - новое подразделение Высокого суда Сингапура с авторитетным составом суда, включающим международных судей. В SICC имеется свой собственный регламент, содержащий положения о раскрытии документов, а также процедуры, в рамках которых используется передовой опыт в области ведения судебных разбирательств в мире. Кроме того, участники спора могут воспользоваться преимуществами гибкого подхода, которым характеризуется SICC и который так знаком специалистам по ведению международных арбитражных разбирательств.
SICC рассматривает дела в том месте, о котором договорятся стороны, либо там, куда дело передается местным подразделением суда при соблюдении определенных критериев. Преимущество разрешения международных споров в SICC по сравнению с арбитражным судом заключается в рассмотрении дел с множественностью лиц (multi-party arbitration), что снимает проблему отсутствия четких положений об объединении/совместном рассмотрении исков в текущем регламенте SIAC и IAA.
На данный момент несколько дел из внутренних судов Сингапура уже было передано в SICC, и в дальнейшем работа по пересмотру процедур и регламента SICC будет продолжена, как только по данным предварительным делам будут вынесены решения.
Однако все еще остаются нерешенными вопросы, связанные с принудительным исполнением решений SICC, которые не пользуются преимуществами арбитражных решений по Нью-Йоркской конвенции. Ведется работа по улучшению механизма обеспечения исполнения таких решений, в том числе посредством присоединения Сингапура к Гаагской конвенции 2005 года о соглашениях о выборе суда.
В то же время создание SICC свидетельствует о стремлении привлечь стороны и рассматривать дела, которые не имеют связи с Сингапуром, следуя примеру Коммерческого суда Англии, особенно применительно к делам с российским участием.
Преимущества рассмотрения споров в Гонконге
В Гонконге арбитражное законодательство основано на Типовом законе, и оно постоянно обновляется с учетом современных потребностей международного арбитража. В стране имеется собственный арбитражный институт - HKIAC, который был создан в 1985 году. Он выполняет функции назначающего органа по национальному арбитражному законодательству - Арбитражному закону 2013 года.
В последние годы зафиксирован рост числа обращений в HKIAC, несмотря на значительное увеличение количества арбитражных институтов в континентальном Китае. Судя по некоторым ключевым изменениям, внесенным в самую последнюю редакцию его регламента (2013 год), HKIAC является одним из наиболее инновационных институтов, важнейшим подтверждением чего являются положения, связанные с ведением арбитражных разбирательств дел с множественностью лиц (multi-party arbitration). Данный центр также отличает не слишком жесткий подход к администрированию в отличие, скажем, от Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии (CIETAC) с централизованной системой контроля или ICC с обязательной проверкой всех арбитражных решений до их вынесения и утверждения. Весьма комфортно чувствует себя в Гонконге ICC, проводя арбитражные разбирательства в соответствии с тем же регламентом, по которому она работает на других площадках. CIETAC открыла подкомиссию в Гонконге, к деятельности которой применяется действующее в Гонконге процессуальное право. Арбитражные разбирательства ad hoc (часть из которых подчиняется арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ) являются обычной практикой и хорошо известны тем, кто привык к урегулированию споров в арбитражном порядке в Лондоне.
Более того, суды Гонконга постоянны в своем благосклонном отношении к идее передачи споров в международный арбитраж. Гонконг традиционно является популярным местом для разрешения споров в области строительства и сырьевом секторе. Однако категории споров, рассматриваемых сейчас Гонконге, значительно шире: 47% дел за 2013 год характеризуются как "коммерческие", а оставшиеся 27% - как "корпоративные". Являясь для большинства иностранных компаний воротами в материковый Китай, Гонконг превратился в транснациональный центр для рассмотрения международных споров, даже если в общем объеме рассматриваемых дел по-прежнему ощущается некоторый уклон в сторону споров, связанных с материковым Китаем. Бытует мнение, что для тех, кто ведет там свою деятельность, Гонконг не является нейтральной площадкой, но это не соответствует действительности.
Заключение
Таким образом, для разрешения споров с российским участием ведущие арбитражные центры Азии могут предложить все преимущества, которые имеются при разрешении споров в Европе, а в некоторых случаях даже большие по сравнению с европейскими площадками, сведя при этом к минимуму неудобства. Как правило, эти неудобства связаны с географической удаленностью от центральной России и наличием меньшего количества русскоговорящих жителей. Однако данные недостатки могут быть преувеличены.
Сингапур и Гонконг, а также их арбитражные центры предлагают качественно новый уровень мышления и развития в рамках международного арбитража, внедряя в Азии ключевые инновации в области арбитражного процесса. Обе площадки являются сегодня полноценной и достойной альтернативой Лондону, Парижу, Стокгольму и другим европейским центрам. Они выигрывают за счет таких своих преимуществ, как верховенство права, нейтральная и независимая судебная система, традиционно уважающая стремление сторон разрешать свои разногласия в арбитраже, надежная законодательная база, прогрессивные институты, имеющие опыт продвижения идеи арбитража как альтернативы судебному процессу, возможность выбора соответствующих специалистов (как местных, так и европейских), благоприятная инфраструктура для ведения арбитражного спора, а также возможность выбора языка. Гонконг отличается большим количеством рассматриваемых дел, в то время как Сингапур развивается более ускоренными темпами. Другие арбитражные центры Азии не сильно отстают от лидеров. В частности, стоит присмотреться к Китаю, который в последнее время демонстрирует благоприятные изменения, но все еще не так привлекателен для компаний, деятельность которых не связана с Китаем.
В то время как российские участники вынуждены искать альтернативные площадки в мире для разрешения споров (и уже, возможно, озаботились этим поиском), арбитражные центры Азии предлагают для этого реальные возможности.
Goltsblat BLP является одной из ведущих международных юридических фирм, российской практикой глобальной фирмы Berwin Leighton Paisner (BLP), оказывающей правовую поддержку по крупным комплексным сделкам и проектам, как международным корпорациям, так и российским компаниям.