Вопрос: Я пять месяцев проработала в одной организации. Апрель и май работала по трудовому договору. Затем меня попросили уволиться по собственному желанию. Июнь, июль, август я работала по договору на оказание услуг (ежемесячно договор перезаключали), в сентябре меня опять берут по трудовому договору с испытательным сроком 2 месяца. Можно ли признать увольнение несостоявшимся? Можно ли признать договора на оказания услуг (3 месяца) трудовым договором? Можно ли назначить испытательный срок, т.к. фактически я уже в этой организации отработала пять месяцев? (информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.)

Я пять месяцев проработала в одной организации. Апрель и май работала по трудовому договору. Затем меня попросили уволиться по собственному желанию. Июнь, июль, август я работала по договору на оказание услуг (ежемесячно договор перезаключали), в сентябре меня опять берут по трудовому договору с испытательным сроком 2 месяца. 1. Можно ли признать увольнение несостоявшимся? 2. Можно ли признать договора на оказания услуг (3 месяца) трудовым договором? 3. Можно ли назначить испытательный срок, т.к. фактически я уже в этой организации отработала пять месяцев?

1. Работодатель был не вправе требовать от Вас подачи заявления об увольнении по собственному желанию, так как это исключает Ваше добровольное волеизъявление (ст. 80 ТК РФ).

2. Чтобы признать, что договорами гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между Вами и работодателем, и к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, необходимо обратиться в суд с соответствующим исковым заявлением (ст. 11, ст. 19.1 ТК РФ).

3. Трудовым законодательством установлен перечень лиц, для которых испытание на работу не устанавливается, а Вы в этот перечень не входите, (ст. 70 ТК РФ). Ввиду того что, с Вами до принятия на работу был заключен договор гражданско-правового характера, а также из Вашего вопроса неясно работаете ли Вы все это время по одной должности, то работодатель имеет право включить условие об испытании в новый трудовой договор.

Если вы считаете, что Ваши права нарушены, то за защитой своих трудовых прав Вы можете обратиться в территориальный орган Роструда - государственную инспекцию труда (в том числе через данный ресурс), а также в суд с соответствующим исковым заявлением. При этом Вам необходимо будет доказать суду наличие трудовых отношений, а также неправомерные действия работодателя в отношении Вас. Для этого можно использовать любые письменные доказательства, свидетельские показания и иные доказательства.

Правовое обоснование:

Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен ТК РФ или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении (ч. 1 ст. 80 ТК РФ).

Трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, регулируются трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ч. 1, ч. 4 ст. 11 ТК РФ).

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 ТК РФ;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами (ст. 19.1 ТК РФ).

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 70 ТК РФ при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, получивших среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;

лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев;

иных лиц в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными

законами, коллективным договором.

Согласно ст. 352 ТК РФ каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

В соответствии со ст. 353 ТК РФ федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, осуществляется Федеральной службой по труду и занятости (Роструд) и ее территориальными органами (государственными инспекциями труда).

При этом необходимо иметь в виду, что государственный инспектор труда не вправе выдавать работодателю предписание, подлежащее обязательному исполнению, по искам, принятым к рассмотрению судом, или вопросам, по которым имеется решение суда (ч. 2 ст. 357 ТК РФ). Таким образом, подавая иск в суд, работник утрачивает возможность защиты своих трудовых прав посредством обращения в государственную инспекцию труда.

Статья 391 ТК РФ устанавливает, что непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника.

Согласно ст. 392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи.

Информационный портал Роструда "Онлайнинспекция.РФ", сентябрь 2015 г.