Топ, Стоп! (А. Фарафонов, газета "эж-ЮРИСТ", N 38, сентябрь 2015 г.)

Топ, Стоп!

А. Фарафонов,

начальник юридического отдела, Компания ТТК - Макрорегион Центр,

эксперт, Центр "Общественная Дума", член АЮР - МОО, г. Москва

Газета "эж-ЮРИСТ", N 38, сентябрь 2015 г.

В отличие от возмещения компании причиненных по вине ее топ-менеджмента убытков, правом требования которого обладает непосредственно юридическое лицо, а также действующие в его интересах учредители (участники), применение к руководящим работникам дисциплинарных взысканий и собственно взыскание с них ущерба многим напоминает действия небезызвестной унтер-офицерской вдовы. Правда, ошибочно. В настоящей статье мы раскроем алгоритм привлечения к дисциплинарной и материальной ответственности топ-менеджеров организации: руководителя, его заместителей и главного бухгалтера.

К истории вопроса

Дисциплинарная и материальная ответственность высшего руководства компании, включающего ее генерального директора, его заместителей и директоров по направлениям работ - именно такую интерпретацию топ-менеджмента дает Современный экономический словарь*(1) - скорее редкость, чем распространенная трудоправовая практика. Все знают, за что и когда она может наступить, но не относятся к ней слишком серьезно: должностное положение делового сообщества зачастую позволяет скрывать факты совершенных им правонарушений, а применение к нему мер так называемой отрицательной мотивации, в отличие от рядовых работников, не кажется эффективным ни акционерам и собственникам, ни бизнес-инвесторам.

Тем не менее для лиц, выполняющих столь специфическую трудовую функцию - по сути реализацию прав и обязанностей организации, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений, федеральный законодатель предусмотрел не только специальные основания прекращения трудового договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на них трудовых обязанностей, но и фактически исключил пределы их материальной ответственности.

Речь, в частности, идет о принятии необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), об однократном грубом нарушении руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), а также о нарушении руководителем организации, руководителем структурного подразделения организации, их заместителями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения, привлечение к дисциплинарной ответственности при подтверждении фактов которого (по заявлению представительного органа работников) является уже не правом, а обязанностью работодателя (ст. 195 ТК РФ).

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 277 ТК РФ руководитель организации (в том числе, как отметил Пленум ВС РФ в п. 5 Постановления от 02.06.2015 N 21, бывший) несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации.

Иными словами, предусмотренная ТК РФ полная материальная ответственность руководителя организации - КЗоТ РФ (РСФСР) ограничивал ее наряду с материальной ответственностью других работников среднемесячным заработком - является общим правилом и, в отличие от материальной ответственности заместителей руководителя организации и главного бухгалтера (ч. 2 ст. 243 ТК РФ, п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 16.11.2006 N 52), не требует договорного регулирования.

А судьи кто?

В соответствии с ч. 6 ст. 20 ТК РФ права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, иными лицами, уполномоченными на это в соответствии с законом и иными нормативными правовыми актами, в том числе муниципальными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.

Соответственно работодательскими полномочиями по отношению к руководителю организации, в частности статутным правом работодателя привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ, иными федеральными законами, обладают по общему правилу уполномоченные на образование - избрание или назначение - и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора, председателя и т.п.):

- органы управления корпоративных юридических лиц (корпораций);

- собственник имущества организации - унитарного юридического лица;

- уполномоченное собственником имущества организации лицо (орган).

В хозяйственных обществах это, например, общее собрание акционеров (участников), если уставом общества решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), в государственных учреждениях и унитарных предприятиях - органы государственной власти, в муниципальных - органы местного самоуправления (в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов). Впрочем, учредительными документами юридического лица (организации) не исключается и иное, как и привлечение указанными органами (лицами) к дисциплинарной и материальной ответственности заместителей руководителя и главного бухгалтера организации наравне с согласованием их приема на работу, заключением с ними, изменением и прекращением трудового договора.

Главное - дисциплина!

Привлечение к дисциплинарной ответственности топ-менеджмента компании осуществляется по общим правилам, установленным ст. 193 ТК РФ.

Основанием для применения дисциплинарного взыскания является дисциплинарный проступок - неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т.п. (п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2).

Поскольку для руководителей организаций законодателем установлены некоторые запреты и ограничения, их нарушение также может послужить основанием для применения к ним одного из трех видов дисциплинарных взысканий, предусмотренных ч. 1 ст. 192 ТК РФ.

Так, в соответствии со ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, собственника имущества организации или уполномоченного им лица (органа).

Согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 21.08.2012 N 841 запрет на использование в целях, не связанных с исполнением трудовых обязанностей, имущества государственной корпорации (государственной компании), передачу его иным лицам, а также запрет на разглашение или использование сведений, отнесенных законодательством РФ к сведениям конфиденциального характера, или к служебной информации, а также сведений, ставших известными в связи с исполнением трудовых обязанностей, распространяется на всех работников государственной корпорации (государственной компании). В свою очередь, иные запреты, предусмотренные ст. 349.1 ТК РФ, распространяются на работников государственной корпорации (государственной компании), замещающих должности, назначение на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом РФ или Правительством РФ, или другие должности, включенные в перечень, установленный локальным нормативным актом государственной корпорации (государственной компании). Среди них - лица, входящие в состав ее исполнительных органов.

Кроме того, в силу положений п. 4 ст. 65.3 ГК РФ лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов хозяйственных товариществ и обществ, КФХ, хозяйственных партнерств, производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, движений, ассоциаций (союзов), ТСН, казачьих обществ, а также общин коренных малочисленных народов, и члены их коллегиальных исполнительных органов (наблюдательных или иных советов) не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления и не могут являться их председателями.

В последнем случае, однако, представляется, что руководитель организации не должен нести дисциплинарную ответственность за негативные, в том числе для корпоративного управления, последствия, которые вызваны неправомерными действиями лиц, уполномоченных давать обязательные для исполнения им указания, и их незаконными решениями, в частности о вхождении с состав правления или дирекции, тем более что в силу положений п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ и п. 1 ст. 41 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, в их коллизии с названной выше нормой ГК РФ, функции председателя коллегиального исполнительного органа выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа.

Алгоритм привлечения

Во-первых, факт дисциплинарного проступка или причинения организации ущерба необходимо зафиксировать документально, а именно органом (лицом), осуществляющим в трудовых отношениях права и обязанности работодателя, должен быть составлен соответствующий акт.

Однако таким документом может быть заключение о финансово-хозяйственной деятельности организации или аудиторское заключение, а равно любой другой документ, содержащий сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения вопроса о привлечении к дисциплинарной или соответственно материальной ответственности. Например, скрепленные подписью руководителя организации или его заместителями, главным бухгалтером акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, по аналогии с представлением и исследованием доказательств в гражданском процессе - иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом.

Кроме того, в случае привлечения к материальной ответственности работодатель обязан провести проверку для установления размера причиненного работником(ами) ущерба и причин его возникновения. Для проведения такой проверки он имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов (ч. 1 ст. 247 ТК РФ).

Во-вторых, до применения дисциплинарного взыскания или принятия решения о возмещении ущерба орган (лицо), осуществляющий работодательские полномочия, должен также затребовать объяснение в письменной форме. Непредставление (отказ или уклонение от представления) указанного объяснения в течение двух рабочих дней не является препятствием для привлечения ни к дисциплинарной, ни к материальной ответственности, однако данный факт должен быть отражен в одноименном акте.

В-третьих, дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни руководителя, пребывания его в отпуске, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения, а взыскание суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, - не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного ущерба.

Одной из обязательных процедур привлечения к трудоправовой ответственности является оформление соответствующего приказа (распоряжения) работодателя (ч. 6 ст. 193, ч. 1 ст. 248 ТК РФ). Отвечая на вопрос, как соблюсти эту процедуру в хозяйственном обществе, позволим себе не согласиться с С. Головиной, считающей, что в отношении руководителя взыскание выносится в виде решения соответствующего органа, уполномоченного правовыми актами осуществлять работодательские полномочия*(2), ведь несмотря на отсутствие у органов управления, действующих на коллегиальных началах, права издавать приказы, формально он должен быть оформлен.

В связи с этим предлагается скреплять его подписью со стороны работодателя лицом, определенным на то решением уполномоченного органа юридического лица, собственника имущества организации либо уполномоченного им лица (органа) о привлечении руководителя к дисциплинарной и (или) материальной ответственности. Например, подписавшим ранее трудовой договор с руководителем организации со стороны организации председателем ее совета директоров (наблюдательного совета).

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. - 6-е изд., перераб. и доп. М: ИНФРА-М, 2011.

*(2) Головина С.Ю. Ответственность руководителя организации по ТК РФ // Справочник кадровика. 2005. N 7.