Комментарий к решению Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2014 г. по делу N А40-137984/2014 Если в документации о закупке отсутствует инструкция по заполнению заявки, комиссия заказчика не вправе отказывать организации в допуске к участию в закупке в связи с ошибкой в соответствующей части заявки (подготовлен Управлением контроля размещения государственного заказа ФАС России, январь 2015)

Заказчик проводил электронный аукцион на право заключения государственного контракта на выполнение работ по реконструкции проспекта им. Кирова городского округа Самара.

В Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба Заявителя на действия Аукционной комиссии при проведении Заказчиком, Оператором электронной площадки, Уполномоченным органом Аукциона.

По мнению Заявителя, его права и законные интересы нарушены действиями Аукционной комиссии, принявшей необоснованное решение об отказе Заявителю в допуске к участию в Аукционе.

В результате рассмотрения жалобы и осуществления в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки Комиссия установила следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 112 Закона о контрактной системе указанный закон применяется к отношениям, связанным с осуществлением закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, извещения об осуществлении которых размещены в единой информационной системе или на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг либо приглашения принять участие в которых направлены после дня вступления в силу Закона о контрактной системе. К отношениям, возникшим до дня вступления в силу Закона о контрактной системе, он применяется в части прав и обязанностей, которые возникнут после дня его вступления в силу, если иное не предусмотрено статьей 112 Закона о контрактной системе. Государственные и муниципальные контракты, гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков, заключенные до дня вступления в силу Закона о контрактной системе, сохраняют свою силу.

Следовательно, проведение Аукциона осуществляется в соответствии с Законом о размещении заказов.

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 25.06.2014 N 0142200001313016100 Заявителю отказано в допуске к участию в Аукционе по следующему основанию: "...в связи непредоставлением сведений, предусмотренных п.п. "б" п. 3 части 4 статьи 41.8, или предоставление недостоверных сведений: п. 1.1.1.1, п. 1.1.2.1 при описании конкретных характеристик применяемого щебня участник размещения заказа при описании зернового состава щебня указал показатель "полный остаток на сите d" значение, равное 100% по массе. Это означает, что в щебне отсутствуют частицы мельче размера равного "d". B то же время, при описании содержания пылевидных и глинистых частиц в щебне, участник размещения заказа для всех марок и фракций применяемого щебня указал значение 0,1-0,11% по массе. Согласно п. 4.5.1 ГОСТ 8269.0-97 размер пылевидных и глинистых частиц в щебне менее 0,05 мм, что меньше размера частиц равного "d" для всех фракций предполагаемого к применению щебня (для щебня фракции св. 40 до 70 мм d=40 мм, для щебня смеси фракций от 5 до 20 мм d=5 мм, для щебня фракции от 5 до 10 мм d=5 мм, для щебня фракции св. 10 до 20 мм d=10 мм; для щебня фракции св. 10 до 15 мм d=10 мм, для щебня фракции св. 20 до 40 мм d=20. MM). B п.п. 1.1.12, 1.1.15, 1.1.16, 1.1.17 предложен щебень фракции св. 40 до 70 мм:- конкретные характеристики зернового состава щебня, то есть полные остатки на ситах 1,25Д, Д, 0,5(fl+d), d с указанием диаметров сит не соответствует требованиям ГОСТ 8267-93. Указано, что полный остаток на сите 1.25Д составляет 0,1% по массе. Но предложенный диаметр сита 80 мм не соответствует требуемому. Д-это наибольший номинальный размер зерен. Во фракции щебня св. 40 до 70 мм его значение равно 70 мм. Соответственно, 1,25*70=87,5 мм. Таким образом участник размещения заказа применив сито диаметром 80 мм, представил показатель "Полный остаток на сите 1Д4Д", а не "Полный остаток на сите 1,25Д" который требовался. В требованиях ГОСТ 8267-93, соответствие которому подтвердил участник размещения заказа в своей заявке, указано, что данный параметр следует определять по ГОСТ 8269.0-97 "Щебень и гравий из плотных горных пород и отходов промышленного производства для строительных работ. Методы физико-механических испытаний". В соответствии с п. 4.1.6 ГОСТ 8269.0-97: "Для определения размера зерен крупнее 70(80) мм следует применять проволочные кольца-калибры различного диаметра в зависимости от ожидаемой крупности щебня (гравия): 90; 100; 110; 120 мм и более".Так как мы определяем размер зерен 87,5 мм, а это крупнее 70(80) мм, то в соответствии с п. 4.1.6 ГОСТ 8269.0-97 следует применить диаметр 90 мм. Таким образом, участник размещения заказов представил недостоверные сведения по диаметру сита 1,25Д при описании характеристик зернового состава щебня.: ч. 4 ст. 41.9. Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ - непредоставление сведений, предусмотренных п.п. "б" п. 3 части 4 статьи 41.8, или предоставление недостоверных сведений: п. 1.1.1.1, п. 1.1.2.1 при описании конкретных характеристик применяемого щебня участник размещения заказа при описании зернового состава щебня указал показатель "полный остаток на сите d" значение, равное 100% по массе. Это означает, что в щебне отсутствуют частицы мельче размера равного "d". B то же время, при описании содержания пылевидных и глинистых частиц в щебне, участник размещения заказа для всех марок и фракций применяемого щебня указал значение, 1-0,11% по массе. Согласно п. 4.5.1 ГОСТ 8269.0-97 размер пылевидных и глинистых частиц в щебне менее 0,05 мм, что меньше размера частиц равного "d" для всех фракций предполагаемого к применению щебня (для щебня фракции св. 40 до 70 мм d=40 мм, для щебня смеси фракций от 5 до 20 мм d=5 мм, для щебня фракции от 5 до 10 мм d=5 мм, для щебня фракции св. 10 до 20 мм d=10мм; для щебня фракции св. 10 до 15 мм d=10 мм, для щебня фракции св. 20 до 40 мм d=20 мм). В п.п. 1.1.12, 1.1.15, 1.1.16, 1.1.17 предложен щебень фракции св. 40 до 70 мм:- конкретные характеристики зернового состава щебня, то есть полные остатки на ситах 1,25Д, Д, 0,5(Д+d), d с указанием диаметров сит не соответствует требованиям ГОСТ 8267-93. Указано, что полный остаток на сите 1,25Д составляет 0,1% по массе. Но предложенный диаметр сита 80 мм не соответствует требуемому. Д-это наибольший номинальный размер зерен. Во фракции щебня св. 40 до 70 мм его значение равно 70 мм. Соответственно, 1,25*70=87,5 мм. Таким образом участник размещения заказа применив сито диаметром 80 мм, представил показатель "Полный остаток на сите 1,14Д", а не "Полный остаток на сите 1,25Д" который требовался. В требованиях ГОСТ 8267-93, соответствие которому подтвердил участник размещения заказа в своей заявке, указано, что данный параметр следует определять по ГОСТ 8269.0-97 "Щебень и гравий из плотных горных пород и отходов промышленного производства для строительных работ. Методы физико-механических испытаний". В соответствии с п. 4.1.6 ГОСТ 8269.0-97: "Для определения размера зерен крупнее 70(80) мм следует применять проволочные кольца-калибры различного диаметра в зависимости от ожидаемой крупности щебня (гравия): 90; 100; 110; 120 мм и более".Так как мы определяем размер зерен 87,5 мм, а это крупнее 70(80) мм, то в соответствии с п. 4.1.6 ГОСТ 8269.0-97 следует применить диаметр 90 мм. Таким образом участник размещения заказов представил недостоверные сведения по диаметру сита 1,25Д при описании характеристик зернового состава щебня...".

В соответствии с частью 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае: 1) непредоставления сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов, или предоставления недостоверных сведений; 2) несоответствия сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 3 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар, должна содержать согласие, предусмотренное пунктом 2 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частями 4 и 6 статьи 41.8 Закона о размещении заказов и инструкцию по ее заполнению.

В соответствии с инструкцией по заполнению заявки, установленной в документации об Аукционе "... Участник размещения заказа в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должен представить информацию о конкретных показателях материалов, используемых при выполнении работ, соответствующие значениям, установленным в Приложениях N 1 и N 8 к ЗАЯВКЕ ЗАКАЗЧИКА".

При предоставлении сведений под конкретными показателями и показателями эквивалентности понимаются характеристики товаров, использующихся при выполнении работ. В описании товаров, в соответствии с Приложением N 8 к ЗАЯВКЕ ЗАКАЗЧИКА, содержащем требования к товарам, использующимся при выполнении работ, указаны следующие виды показателей:

1) показатели, для которых установлены максимальные и (или) минимальные значения таких показателей

2) показатели, для которых указаны варианты значений.

3) показатели, значения которых не могут изменяться.

4) показатели, для которых установлены диапазоны значений.

При описании характеристик товаров:

по первому виду показателей участники предоставляют конкретные значения показателей, для которых указаны минимальные и (или) максимальные значения;

по второму виду показателей участники выбирают конкретное значение для показателей, в отношении которых представлены варианты значений на выбор и в соответствии с характеристиками товара(ов), предлагаемых участником к использованию при выполнении работ. В случае установления возможности выбора нескольких конкретных значений, участник вправе выбрать/определить несколько конкретных значений;

по третьему виду показателей участники указывают конкретное значение. Данный вид показателя участник не вправе изменять.

по четвертому виду показателей участник размещения заказа указывает диапазон значений, для которого установлены требования к значению нижней и верхней границе диапазона.

В Приложении N 8 к ЗАЯВКЕ ЗАКАЗЧИКА по каждому виду показателей предусмотрена сноска с порядковым номером показателя...".

В пунктах 1.1.1.1 и 1.1.2.1 Технического задания документации об Аукционе установлена необходимость указать в соответствии с требованиями ГОСТ 8267-93 конкретные характеристики зернового состава щебня, в том числе полные остатки на ситах 1,25 Д, Д, 0,5 (Д+d), d с указанием диаметров сит. При этом инструкцией по заполнению заявки на участие в Аукционе не установлено, каким образом необходимо производить расчет полных остатков на ситах 1,25 Д, Д, 0,5 (Д+d), d и диаметров сит, что не позволяет заполнить заявку на участие в Аукционе в соответствии с требованиями документации об Аукционе.

Кроме того, на заседании Комиссии установлено, что в документации об Аукционе отсутствует требование о соответствии товара требованиям ГОСТ 8269.0-97, на основании которого Аукционной комиссией принято решение об отказе Заявителю в допуске к участию в Аукционе.

Таким образом, неустановление Уполномоченным органом, Заказчиком надлежащей инструкции по заполнению заявки на участие в Аукционе нарушает пункт 1 части 3 статьи 41.6 Закона о размещении заказов, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 4.2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с тем, что Заказчиком, Уполномоченным органом надлежащим образом не установлены в документации об Аукционе инструкция по заполнению первой части заявки на участие Аукционе, Комиссия считает, что действия Аукционной комиссии, принявшей решение об отказе Заявителю в допуске к участию в Аукционе, нарушают часть 5 статьи 41.9 Закона о размещении заказов.

Заказчик, не согласившись с решением ФАС России обжаловал его в судебном порядке. Суд рассмотрев материалы дела, указал следующее "Судом установлено, что Комиссией рассмотрены все доводы, а именно, единственный довод жалобы Общества, который нашел свое подтверждение, в связи с чем жалоба признана Комиссией обоснованной согласно положениям пункта 3.35 Административной: регламента.

В этой связи у Комиссии в соответствии с пунктом 3.35 Административное регламента не имелось правовых оснований для признания жалобы Общества рассмотренной по делу N К-1023/14, частично обоснованной, а данный довод Заявителя основан на неправильном истолковании им положений правовых актов текста жалобы, не соответствует фактическим обстоятельствам и материалам дела, в связи с чем подлежит отклонению.

Учитывая изложенное, суд считает, что оспариваемые ненормативные правовые акты ФАС России по делу N К-1023/14 являются законными, обоснованными, приняты и выданы в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и не нарушают прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономическое деятельности, в связи с чем отсутствуют основания для признания их судом недействительными."

Учитывая изложенное, в удовлетворении требований заявителя было отказано, решение ФАС России было признано законным и обоснованным.

(см. решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2014 г. по делу N А40-137984/2014)