Комментарий к постановлению Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2014 г. по делу N А40-43527/14 В случае, если заказчик не передает проект контракта победителю закупки, такого победителя нельзя признать уклонившимся от заключения контракта (подготовлен Управлением контроля размещения государственного заказа ФАС России, май 2015)

Заказчик представил в ФАС России в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 223 - ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211 (далее - Правила), сведения в отношении ЗАО "Н" для включения в Реестр.

Комиссия ФАС России, в результате осуществления проверки представленных Заказчиком документов, содержащих сведения, предусмотренные пунктами 2-4 Правил установила следующее.

02.08.2013 Заказчиком на официальном сайте Российской Федерации в информационно - телекоммуникативной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг www.zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт) размещено извещение и документация о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения договора на поставку заготовок крупногабаритных (далее - Аукцион, Документация).

В соответствии с протоколом от 09.09.2013 N RA02 очного заседания закупочной комиссии по рассмотрению вторых частей заявок и подведению итогов Аукциона ЗАО "Н" признано победителем Аукциона.

Протокол N 02 размещен на Официальном сайте 09.09.2013.

Таким образом, срок заключения договора по результатам проведенного Запроса цен с 20.09.2013 по 30.09.2013.

По мнению Заказчика, ЗАО "Н" является уклонившимся от заключения договора на поставку крупногабаритных заготовок, поскольку победитель не предоставил Заказчику подписанный и заверенный печатью со своей стороны договор в срок, указанный в пункте 25 раздела 5 информационной карты Документации.

Представитель ЗАО "Н" с доводами об уклонении от заключения договора по результатам проведения Аукциона не согласился и указал, что при проведении Аукциона действовал в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации, Документации. Также представитель ЗАО "Н" пояснил, что Заказчик по результатам проведения Аукциона не направил ЗАО "Н" проект договора. Не получив от Заказчика проект договора и имея намерение заключить договор, 13.09.2013 г. ЗАО "Н" направило Заказчику подписанный проект договора.

В ответ на направленный ЗАО "Н" подписанный проект договора, Заказчиком направлено письмо от 16.09.2013 N 192 о несоответствии приложения (чертежей) требованиям Документации, а именно: заготовка - П-986 на чертеже отсутствуют размеры фаски; заготовка РКБ 35.401 - размеры не позволяют получить годную деталь; заготовки Р700.118.088 и Р700.118.089 - не соответствуют чертежам Документации.

22.09.2013 Заказчиком направлено в адрес ЗАО "Н" письмо N 192-86-5-04/10126 о том, что Заказчиком получены откорректированные чертежи посредством электронной почты. По результатам изучения указанных чертежей Заказчик сообщил, что заключение договора на поставку заготовок крупногабаритных невозможно, поскольку заготовки РКБ 35.401, Р700.118.088 и Р700.118.089 не соответствуют чертежам Документации.

Согласно пункту 4.16.7 перед подписанием договора между Заказчиком и победителем Аукциона могут проводиться преддоговорные переговоры, направленные на уточнение условий договора, которые не были зафиксированы в Документации или заявке победителя Аукциона.

Перед подписанием договора между Заказчиком и победителем Аукциона проводились преддоговорные переговоры, направленные на улучшение условий договора. При этом, Заказчиком принято решение о невозможности заключения договора с победителем Аукциона.

Согласно пункту 4.16.1 Документации Заказчик после размещения на официальном сайте и ЭТП протокола по рассмотрению вторых частей заявок и подведению итогов Аукциона в срок, установленный пунктом 25 раздела 5 информационной карты Документации, передает победителю Аукциона проект договора, который составляется путем включения условий исполнения договора, предложенных победителем Аукциона в заявке на участие в Аукционе, в проект договора, прилагаемый к Документации. Победитель Аукциона обязан предоставить заказчику подписанный и заверенный печатью со стороны победителя Аукциона договор в срок, установленный пунктом 25 раздела 5 информационной карты Документации.

Согласно пункту 25 раздела 5 информационной карты Документации договор с победителем торговой процедуры заключается в течение 20 дней, но не ранее чем через 10 дней после размещения протокола подведения итогов на Официальном сайте.

Согласно документам, представленным в материалы дела, установлено, что ЗАО "Н" не отказывается от заключения договора с Заказчиком. Вместе с тем, Заказчик не передал победителю Аукциона проект договора, тем самым нарушил пункт 4.16.1 Документации.

Таким образом, Комиссия ФАС России, изучив представленные в материалы дела документы и сведения, выслушав доводы ЗАО "Н", установила, что факт уклонения от заключения договора по результатам проведения Аукциона не подтвержден Заказчиком.

Учитывая изложенное, Комиссия ФАС России отказала во включении сведений в отношении организации в реестр недобросовестных поставщиков.

Заказчик, не согласившись с решением ФАС России обжаловал его в судебном порядке.

Суд, рассмотрев указанное дело, указал "Суд первой инстанции достоверно установил, что Заказчик в нарушение требований Положения о закупке и Документации о закупке (пункт 4.16.1) не передал победителю Аукциона ЗАО "Нева-МеталлургПром" проект договора.

Первым подписанный договор направил в адрес Заказчика победитель Аукциона ЗАО "Нева-МеталлургПром", которое направляло в адрес Заказчика откорректированные чертежи по электронной почте.

Таким образом, данные действия свидетельствуют о намерении ЗАО "Нева-МеталлургПром" заключить договор с Заказчиком.

При таких обстоятельствах факт уклонения ЗАО "Нева-МеталлургПром" от заключения договора не нашел своего подтверждения и оснований для обязания ФАС России включить ЗАО "Нева-МеталлургПром" в реестр недобросовестных поставщиков не имеется."

Учитывая изложенное, заявителю было отказано в удовлетворении заявленных требований.

(см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2014 г. по делу N А40-43527/14)