Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 17 марта 2011 г. по заявке N 2009718133/50 Об оставлении в силе решения Роспатента в отношении товарного знака "ДВЕ КОРОВЫ ПЛОМБИР 28 КОПЕЕК ЭСКИМО МОРОЖЕНОЕ"

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
от 17 марта 2011 г. по заявке N 2009718133/50
(Заключение коллегии палаты по патентным спорам по результатам рассмотрения возражения)

Заявка:	2009718133/50
Название:	ДВЕ КОРОВЫ ПЛОМБИР 28 КОПЕЕК ЭСКИМО МОРОЖЕНОЕ
Объект охраны:	товарный знак
Дата обращения:	27.12.2010
Дата коллегии:	18.02.2011
Дата утверждения:	17.03.2011
Заявитель:	ООО "ТД Леда"
Вид обращения:	Возражение на решение об отказе в государственной регистрации ТЗ

Коллегия палаты по патентным спорам в порядке, установленном пунктом 3 статьи 1248 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам, утвержденными приказом Роспатента от 22.04.2003 N 56, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 08.05.2003 N 4520 (далее - Правила ППС), рассмотрела возражение от 27.12.2010, поданное ООО "ТД Леда", Россия (далее - заявитель) на решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее - решение Роспатента) от 27.09.2010 об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке N 2009718133/50, при этом установлено следующее.

Обозначение по заявке N 2009718133/50 с приоритетом от 28.07.2009 заявлено на регистрацию в качестве товарного знака на имя заявителя в отношении товаров 30 класса МКТУ.

Согласно материалам заявки в качестве товарного знака заявлено комбинированное обозначение, представляющее собой этикетку прямоугольной формы, на которую упорядоченно помещены синие треугольники, стилизованные изображения пингвинов и солнца, а также словесные элементы "МОРОЖЕНОЕ", "ПЛОМБИР", "28 КОПЕЕК", "ЭСКИМО", выполненные в четыре строки стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита. Кроме того, в верхнем левом углу помещено стилизованное изображение двух коров и расположенные ниже словесные элементы "ДВЕ КОРОВЫ", выполненные оригинальным шрифтом заглавными буквами русского алфавита. Предоставление правовой охраны испрашивается в голубом, синем, красном, черном, белом цветовом сочетании в отношении товаров 30 класса МКТУ.

По результатам экспертизы заявленного обозначения принято решение Роспатента от 27.09.2010 об отказе в государственной регистрации товарного знака ввиду его несоответствия требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

Решение основано на заключении по результатам экспертизы, в котором указано, что заявленное обозначение не может быть зарегистрировано для всех заявленных товаров 30 класса МКТУ, поскольку оно сходно до степени смешения с обозначением, индивидуализирующим товары, однородные заявленным, белорусской компании ИООО "Морозпродукт". Такая регистрация способна ввести потребителей в заблуждение относительно изготовителя товаров.

В поступившем в Палату по патентным спорам возражении заявитель выразил свое несогласие с решением Роспатента, доводы возражения сводятся к следующему:

- информация, на которую ссылается экспертиза и которая получена из сети Интернет, может быть принята во внимание только как вспомогательная, дополнительная. Сведения из сети Интернет не являются достоверным источником информации. Кроме того, указанные сведения получены после даты приоритета заявленного обозначения;

- в документах, представленных экспертизе белорусской компанией, отсутствуют сведения об официальных поставках продукции на территорию Российской Федерации, не ясно под какими товарными знаками она поставлялась;

- на территории республики Беларусь ИООО "Морозпродукт" является правообладателем таких знаков как "МИШКА НА СЕВЕРЕ" (свидетельство N20745), "КРАСНАЯ ШАПОЧКА" (свидетельство N26114), "ЧЕБУРАШКА" (свидетельство N27651). Действия, совершаемые данной компанией, направлены на ограничение конкуренции, а также на нарушение прав законных правообладателей;

- заявитель добросовестно начал использовать заявленное обозначение для маркировки производимых товаров до даты подачи заявки на регистрацию товарного знака. Мороженое, выпускаемое лицом, подавшим возражение, широко распространялось и приобрело широкую известность в центральных регионах Российской Федерации;

- таким образом, вывод экспертизы о том, что заявленное обозначение способно ввести российского потребителя в заблуждение относительно производителя товаров, является необоснованным и неправомерным.

На заседании коллегии Палаты по патентным спорам, состоявшемся 18.02.2011, заявитель дополнил доводы возражения следующим:

- против ООО "ТД Леда" по заявлению ИООО "Морозпродукт" трижды возбуждалось уголовное дело по статье 180 Уголовного Кодекса Российской Федерации, и все три дела были прекращены за отсутствием состава преступления;

- правоохранительными и судебными органами Российской Федерации Российской Федерации было отказано по всем требованиям ИООО "Морозпродукт".

В подтверждение изложенных доводов заявителем представлены следующие материалы:

- распечатки товарных знаков по свидетельствам N406473 и N406332 на 2 л. [1];

- копия решения Арбитражного суда г. Москвы на 1 л. [2];

- копия материалов авторского договора заказа N02-06 от 23.11.2006 на 5 л. [3];

- копия выписки из Единого государственного реестра юридических лиц на 1 л. [4]; - копия Постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 21.12.2010 на 5 л.

[5].

На основании изложенного заявителем выражена просьба об отмене решения Роспатента и регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака в отношении всех товаров 30 класса МКТУ, указанных в регистрации.

Изучив материалы дела и заслушав участников рассмотрения, Палата по патентным спорам считает доводы возражения неубедительными.

С учетом даты (28.07.2009) поступления заявки N2009718133/50 правовая база для оценки охраноспособности заявленного обозначения в качестве товарного знака составляет вышеупомянутый Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные Приказом Роспатента N32 от 05.03.2003, зарегистрированным Минюстом России 25.03.2003, регистрационный N4322, введенные в действие с 10.05.2003 (далее-Правила).

В соответствии с пунктом 3 статьи 1483 Кодекса не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя.

В соответствии с пунктом 2.5.1 Правил к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, в частности, состоящих только из элементов, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ их производства или сбыта. Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы в товарный знак, если они не занимают в нем доминирующего положения. Положения пункта 1 статьи 1486 Кодекса не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования.

В соответствии с пунктом 2.3.2.3 Правил не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, свойство, назначение, а также время, место, способ производства или сбыта.

Доказательства приобретения обозначением различительной способности представляются заявителем. К таким доказательствам, в частности, относятся сведения о длительности использования обозначения, об интенсивности его использования и т.д.

Заявленное обозначение является комбинированным и представляет собой прямоугольную этикетку, на которой помещены повторяющиеся ряды треугольников и расположенные между ними стилизованные изображения пингвинов и солнца, в левом верхнем углу помещено стилизованное изображение двух коров, ниже - словесные элементы "ДВЕ КОРОВЫ", выполненные оригинальным шрифтом заглавными буквами русского алфавита. Кроме того, в составе заявленного обозначения включены словесные элементы "МОРОЖЕНОЕ", "ПЛОМБИР", "28 КОПЕЕК", "ЭСКИМО", выполненные в четыре строки стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита. Предоставление правовой охраны испрашивается в голубом, синем, красном, черном, белом цветовом сочетании в отношении товаров 30 класса МКТУ.

На заседании коллегии Палаты по патентным спорам, состоявшемся 18.02.2011, было указано, что словесные элементы "МОРОЖЕНОЕ", "ПЛОМБИР", "ЭСКИМО", входящие в состав заявленного обозначения, являются неохраняемыми на основании пункта 1 статьи 1483 Кодекса. Заявитель не оспаривает неохраноспособность указанных словесных элементов.

Согласно решению Роспатента от 27.09.2010 по заявке N2009718133/50 заявленное обозначение не соответствует требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса, поскольку оно способно ввести потребителя в заблуждение относительно изготовителя товаров, так как порождает в сознании потребителя представление об изготовителе товара, которое не соответствует действительности.

Согласно имеющейся в материалах заявки информации, в том числе полученной из сети Интернет, существует белорусское предприятие "Морозпродукт", основанное в 1998 году, основным направлением деятельности которого является производство мороженого. Предприятие производит около 50 наименований мороженого различных видов, продукция ежегодно получает награды, как в Белоруссии, так и в России. Одним из товаров предприятия "Морозпродукт" является мороженое, маркированное этикеткой, на которой упорядоченно расположены треугольники и стилизованные изображения пингвинов и солнца, а также словесные элементы "МОРОЖЕНОЕ", "ПЛОМБИР", "28 КОПЕЕК", "ЭСКИМО", выполненные в четыре строки стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита, идентичные заявленному обозначению. Кроме того, на этикетку нанесено стилизованное изображение попугая и расположенный ниже словесный элемент "ГОША". Для этого мороженого предприятием "Морозпродукт" была разработана рецептура, получено санитарно - эпидемиологическое заключение. Данный вид мороженого как минимум с 2007 года поставляется на территорию Российской Федерации, регионами отгрузки являются Москва, Московская область, Владимир, Калининград, Брянская область. Указанное мороженое на специализированной выставке "Мир мороженого и холода", состоявшейся в 2008 году в городе Москве, завоевало золотую медаль и получило свидетельство.

Предприятие "Морозпродукт" на принадлежащем ему сайте (www.moroz.by), рекламирует и предлагает к продаже мороженое с указанной выше этикеткой. Необходимо подчеркнуть, что Интернет - глобальная информационная компьютерная сеть, являющаяся одним из основных средств свободного распространения информации наряду с радио и телевидением. Информация, содержащая в сети Интернет, является доступной любому пользователю. Интернет активно используется для поиска необходимой информации. Наличие сайта придает дополнительную известность, как самому предприятию "Морозпродукт", так и его продукции.

Таким образом, имеющиеся в распоряжении коллегии Палаты по патентным спорам материалы свидетельствуют о том, что на российском рынке до даты приоритета заявленного обозначения присутствовал товар (мороженое), однородный приведенному в перечне заявки N2009718133, в упаковке, включающей идентичные изображения, словесные элементы, цветовое сочетание, изготовленный иным производителем.

В связи с этим товар, маркированный заявленным обозначением, будет вызывать у потребителя ассоциации с иным производителем. При указанных обстоятельствах заявленное обозначение признается вводящим потребителя в заблуждение относительно производителя товара.

При этом коллегия Палаты по патентным спорам исходила из того, что в соответствии с пунктом (2.5.1) Правил обозначение признается ложным ил вводящим в заблуждение, если хотя бы один из его элементов является таковым.

Представленные заявителем документы, свидетельствующие о том, что он производил и реализовывал продукцию, маркированную заявленным обозначением, выходят за дату приоритета заявленного обозначения, ввиду чего не могут быть учтены коллегией Палаты по патентным спорам.

Что касается договора авторского заказа [3], согласно которому ООО "Ожерелье Плюс", являющееся "родственной" компанией заявителю, заказывает эскиз логотипа для нанесения на упаковку мороженого, необходимо отметить следующее. В распоряжении коллегии Палаты по патентным спорам отсутствует эскиз обозначения, разработанного в соответствии с данным договором, который возможно было бы соотнести с заявленным обозначением и определить наличие более ранних прав на него у заявителя.

Довод заявителя о том, что сведения из сети Интернет, указанные в заключении экспертизы не достоверны, является необоснованным, поскольку не опровергнут фактическими данными.

Заявитель указывает, что зарегистрированные на имя предприятия "Морозпродукт" на территории республики Беларусь такие товарные знаки, как "МИШКА НА СЕВЕРЕ", "ЧЕБУРАШКА" и другие нарушают авторские и исключительные права других лиц, не имеют отношения к рассмотрению возражения на решение Роспатента об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке N2009718133/50.

Довод заявителя о том, что судами Российской Федерации трижды было отказано в удовлетворении исков от предприятия "Морозпродукт" к ООО "ТД Леда", также не относится к существу рассматриваемого спора, поскольку коллегией Палаты по патентным спорам в рамках поданного возражения оценивается охраноспособность заявленного обозначения.

С учетом вышеизложенного, Палата по патентным спорам не располагает основаниями, опровергающими решение Роспатента о несоответствии заявленного обозначения требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

Учитывая вышеизложенное, коллегия Палаты по патентным спорам пришла к выводу отказать в удовлетворении возражения от 27.12.2010, оставить в силе решение Роспатента от 27.09.2010.