Вопрос: В ООО единственный учредитель является генеральным директором. Принято решение о его смене, генеральным директором станет работник организации, одновременно зарегистрированный в качестве ИП и осуществляющий транспортные услуги для ООО. Какова будет процедура смены генерального директора и какие документы необходимо будет оформить? Какие органы необходимо уведомить? Как внести изменения в штатное расписание и трудовую книжку сотрудника, который в настоящее время является генеральным директором и которого планируется перевести на другую должность (еще не предусмотренную штатным расписанием) с меньшей оплатой труда? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2015 г.)

В ООО единственный учредитель является генеральным директором. Принято решение о его смене, генеральным директором станет работник организации, одновременно зарегистрированный в качестве ИП и осуществляющий транспортные услуги для ООО. Этот работник и учредитель являются взаимозависимыми лицами.

Какова будет процедура смены генерального директора и какие документы необходимо будет оформить? Какие органы необходимо уведомить? Как внести изменения в штатное расписание и трудовую книжку сотрудника, который в настоящее время является генеральным директором и которого планируется перевести на другую должность (еще не предусмотренную штатным расписанием) с меньшей оплатой труда?

1. Единственным основанием возникновения и прекращения полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (далее - общество, ООО) является соответствующее решение уполномоченного органа управления обществом, в данном случае - решение единственного участника общества (ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО)). Именно с момента принятия такого решения лицо, избранное на должность руководителя общества, наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа и приобретает в том числе право совершать сделки от имени ООО (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05).

В соответствии с пп. "л" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ООО, каковым в силу пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона об ООО является генеральный директор, подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). Однако отсутствие в ЕГРЮЛ сведений об избранном в установленном порядке руководителе общества не влияет на объем полномочий этого лица и не лишает руководителя права действовать от имени общества без доверенности. Совершенные генеральным директором от имени общества сделки не могут быть признаны недействительными на том основании, что сведения о нем не внесены в ЕГРЮЛ.

При смене единоличного исполнительного органа общество обязано в течение трех дней сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Такие изменения подлежат внесению в ЕГРЮЛ в силу п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ на основании представленного в регистрирующий орган заявления по форме N Р14001 (утверждена приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@). Заявление заполняется в соответствии с разделом VII Приложения N 20 к указанному приказу (далее - Требования). В заявлении подлежит заполнению, помимо титульного листа и листа Р, также и лист К (пп. 7.15.1-7.15.3 Требований). Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована нотариально. Однако заявителем при этом может быть только новый руководитель общества, избранный в установленном порядке (смотрите, например, решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).

При этом представлять в регистрирующий орган решение единственного участника ООО о смене генерального директора закон не требует (п. 14.2.05.6 письма ФНС России N СА-4-14/1645 от 31.01.2014). Уведомлять внебюджетные фонды о смене единоличного исполнительного органа ООО также не нужно. Тот факт, что указанные в вопросе единственный учредитель и новый генеральный директор являются взаимозависимыми лицами*(1), не влияет на порядок внесения изменений в ЕГРЮЛ.

2. Так как генеральный директор ООО является одновременно исполнительным органом общества и наемным работником организации, его взаимоотношения с обществом регулируются как нормами ТК РФ, так и положениями Закона об ООО, а также учредительными документами общества. В соответствии с п. 2 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 40 Закона об ООО вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества относится к компетенции общего собрания участников либо к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), когда это прямо предусмотрено уставом. В силу ст. 39 Закона об ООО в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. В рассматриваемом случае решение этого вопроса отнесено именно к компетенции единственного участника общества.

Одновременно в силу части шестой ст. 11 ТК РФ генеральный директор входит в особую категорию работников - руководителей организаций и особенности правового регулирования его труда устанавливаются главой 43 ТК РФ. Однако порядок оформления отношений с генеральным директором в том случае, если после прекращения его полномочий трудовые отношения с ним сохраняются по другой должности, законодательством не урегулирован.

Заметим, что трудовое законодательство позволяет "менять должность" работника как путем перевода на другую постоянную работу (часть первая ст. 72.1 ТК РФ), так и путем увольнения и приема на работу вновь (смотрите, например, письмо Роструда от 31.10.2007 N 4413-6). Ни глава 12 ТК РФ, регулирующая переводы на другую работу и другие изменения трудового договора, ни глава 43 ТК РФ, определяющая особенности трудовой деятельности руководителей организаций, ни Закон об ООО не предусматривают каких-либо запретов или ограничений на применение норм о переводах на другую работу для руководителей. Соответственно, полагаем, что и для изменения должности генерального директора возможны оба указанных варианта оформления: как прекращение с ним прежнего трудового договора и заключение нового, так и перевод его на новую должность.

Общие основания прекращения трудового договора изложены в ст. 77 ТК РФ. Согласно части второй указанной статьи трудовой договор может быть прекращен не только по основаниям, перечисленным в части первой данной статьи (соглашение сторон, истечение срока, инициатива работника и другое), но и по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации прекращается в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора. Статьей 279 ТК РФ предусмотрено, что в случае прекращения трудового договора с руководителем организации по указанному основанию ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка. Новый договор заключается в общем порядке.

Однако, поскольку в рассматриваемом случае единственный участник общества принял решение не прекращать трудовые отношения с генеральным директором, а перевести его на другую должность, более правильным в данной ситуации представляется именно перевод генерального директора на другую должность без расторжения с ним трудового договора. Если между работодателем (в лице единственного участника общества) и работником (генеральным директором) достигнуто соглашение о его постоянном переводе на другую должность, то применению подлежит ст. 72.1 ТК РФ. В таком случае трудовые отношения с генеральным директором не прекратятся по п. 2 ст. 278 ТК РФ, а изменятся на основании части первой ст. 72.1 ТК РФ, соответственно, оснований для выплаты ему компенсации в порядке ст. 279 ТК РФ не будет.

В соответствии со ст. 72.1 ТК РФ постоянным переводом на другую работу является постоянное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает сотрудник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Такой перевод является законным при наличии соответствующего волеизъявления обеих сторон трудового договора. Таким образом, перевод генерального директора на другую должность в порядке ст. 72.1 ТК РФ возможен, если он согласен с таким переводом. В силу указанной нормы и ст. 72 ТК РФ такой перевод оформляется путем подписания работником и работодателем дополнительного соглашения к трудовому договору, в котором отражаются все условия трудового договора, подлежащие изменению в связи с переводом на другую должность, в том числе и новый размер заработной платы. Со стороны работодателя дополнительное соглашение к трудовому договору о переводе руководителя на другую работу должно быть подписано в том же порядке, который предусмотрен ст. 40 Закона об ООО для подписания самого трудового договора с руководителем, то есть в рассматриваемой ситуации единственным участником ООО (ст. 39 Закона об ООО).

На основании заключенного дополнительного соглашения к трудовому договору издается приказ о переводе. Поскольку избрание на должность генерального директора нового лица предполагает одновременное прекращение полномочий лица, ранее занимавшего эту должность, то приказ о переводе издается новым генеральным директором в отношении себя самого. Однако в ситуации, когда новый генеральный директор уже избран уполномоченным органом юридического лица и с ним подписан трудовой договор, но дата, с которой он назначен на должность, еще не наступила, а полномочия прежнего генерального директора еще не истекли, то есть в ситуации, когда приказ о переводе издается заблаговременно, что допускается ТК РФ, такой приказ вправе подписать прежний руководитель.

Также на основании приказа в трудовой книжке сотрудника специально уполномоченным лицом делается запись о переводе (часть четвертая ст. 66 ТК РФ, п. 10 постановления Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках"). При этом отметим, что пунктом 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69 (далее - Инструкция), предусмотрено, что в графе 3 раздела "Сведения о работе" трудовой книжки записи о наименовании должности (работы), специальности, профессии с указанием квалификации производятся, как правило, в соответствии со штатным расписанием организации. Согласно этому же пункту Инструкции изменения и дополнения, внесенные в установленном порядке в штатное расписание организации, доводятся до сведения работников, после чего в их трудовые книжки на основании приказа (распоряжения) или иного решения работодателя вносятся соответствующие изменения и дополнения. Соответственно, в рассматриваемом случае работодателю сначала следует на основании приказа внести изменения в штатное расписание, в соответствии с которыми у работодателя появится вакантная должность для перевода генерального директора, а затем на основании приказа (распоряжения) о переводе сделать запись в трудовую книжку о переводе на данную должность.

При внесении записи о постоянном переводе в графе 1 раздела "Сведения о работе" ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата перевода, в графе 3 делается запись о переводе с указанием наименования новой должности (в соответствии с изменениями, внесенными работодателем в штатное расписание), а в графе 4 указываются дата и номер приказа (распоряжения) о переводе. Запись графе 3 может иметь следующий вид: "Переведен на должность _______________ (наименование должности)".

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Павлова Наталия

Ответ прошел контроль качества

2 апреля 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Напомним, в силу п. 1 ст. 105.14 НК РФ сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей) в целях НК РФ признаются контролируемыми сделками.