Энциклопедия судебной практики. Работа по совместительству (Ст. 60.1 ТК)

Энциклопедия судебной практики
Работа по совместительству
(Ст. 60.1 ТК)

1. Условия трудового договора с совместителем

1.1. В порядке внешнего совместительства работник может работать по любой специальности, которая предусмотрена соответствующим трудовым договором

Определение СК по гражданским делам Верховного суда Удмуртской Республики от 7 марта 2012 г. по делу N 33-620/2012

В силу ТК РФ работник вправе заключать трудовые договоры о работе по совместительству с неограниченным числом работодателей. Работа, выполняемая по другому трудовому договору у того же работодателя, именуется внутренним совместительством, у другого работодателя - внешним совместительством (статья 60.1 ТК РФ). Работник может работать в порядке внешнего совместительства по любой обусловленной трудовым договором специальности, профессии или должности, в т.ч. и по той же, что и на основной работе.

1.2. С совместителями могут заключаться как срочные, так и бессрочные трудовые договоры

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 8 ноября 2012 г. по делу N 11-26317

Заключая трудовой договор, работник и работодатель достигли соглашение о сроке действия договора. Увольнение работника с основного места работы само по себе не является основанием считать трудовой договор заключенным на неопределенный срок, поскольку на момент заключения трудового договора имелись основания для заключения срочного трудового договора (работа по совместительству).

1.3. Работа за недостающих сотрудников не входит в основные обязанности работника, а выполняется в порядке совместительства или совмещения

Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2010 г. N ГКПИ10-182

Выполнение работ за недостающих по штату работников не входит в обязанности работника по основной должности, а может выполняться либо в порядке внутреннего совместительства в свободное от основной работы время (статья 60.1 ТК РФ), либо в порядке совмещения профессий без освобождения от работы, определенной трудовым договором (статья 60.2), т.е. вне графика и компенсируется соответствующей оплатой (статьи 151, 285 ТК РФ).

1.4. Отличие совместительства от гражданско-правовых договоров

Апелляционное определение СК по гражданским делам Пермского краевого суда от 29 февраля 2012 г. по делу N 33-1764

Факт возникновения гражданско-правовых отношений между ТСЖ и истицей представителем ответчика не доказан, так как не представлен договор оказания услуг, заключенный истицей и правлением ТСЖ, акты выполненных работ.

Трудовые отношения могут возникать не только на основании трудового договора, но и в силу фактического допуска к работе лицом, пользующимся правом приема и увольнения работников.

С учетом изложенного, суд правомерно указал в решении на то, что истица имела основное место работы, а в ТСЖ могла работать только на условиях совместительства. То обстоятельство, что в протоколе собрания правления, которым истица была избрана на должность председателя правления ТСЖ и в приказе о вступлении в должность председателя правления, не содержится указания о работе истицы в ТСЖ на условиях совместительства, не свидетельствует о неправильности указанного вывода суда.

2. Совместительство и совмещение

2.1. Разграничивая понятия "совместительство" и "совмещение", суд обращает внимание на наличие поручения работодателя

Кассационное (надзорное) определение Московского городского суда от 11 сентября 2012 г. N 4г/2-8149/12

Из представленных в материалы дела документов следует, что истец принят на работу по совмещению. Суд указал, что истец принят на работу не на основании поручения работодателя, а на основании самостоятельного трудового договора, заключенного между ним и структурным подразделением ФГБУ, которому такое право предоставлено, в связи с чем, работа истца, несмотря на соответствующее указание в трудовом договоре, является не работой по совмещению, а работой по совместительству.

2.2. Разграничивая понятия "совместительство" и "совмещение", суд обращает внимание на время и характер работы

Кассационное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Карелия от 1 июля 2011 г. по делу N 33-1890/2011

Анализ заключенных между сторонами, так называемых соглашений о работе по совместительству, с учетом фактической работы истцов по таким соглашениям в течение установленной продолжительности рабочего дня (а не в свободное от основной работы время), а также с учетом характера выполняемой дополнительной работы, которая была идентична основной работе и представляла собой лишь дополнительный объем работы ввиду недостаточного числа работников, позволяет прийти к выводу о том, что правоотношения сторон по таким соглашениям должны регулироваться положениями ст. ст. 60.2, 151 ТК РФ, и не является работой по совместительству.

2.3. Для того, чтобы разграничить понятия "совместительство" и "совмещение" необходимо исследовать должностную инструкцию

Определение Кемеровского областного суда от 26 октября 2011 г. N 33-12240

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что суду первой инстанции следовало установить, является ли для истца несение дежурств обязанностью, предусмотренной договором и должностной инструкцией, а соответственно также основной работой, выполняемой в пределах месячной нормы рабочего времени или с его согласия сверх нее, или это для него другая работа, выполняемая в свободное от основной работы время, которую в жалобах истец считает совмещением (ст. 60.2 ТК РФ), а ответчик совместительством (ст. 60.1 ТК РФ).

3. Принцип свободы трудового договора в отношениях по совместительству

3.1. Заключение трудового договора с совместителем - право, а не обязанность работодателя

Кассационное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 21 апреля 2011 г. по делу N 33-1342

Положениями ст. 60.1 ТК РФ установлено право работника заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Вместе с тем указанной правовой нормой не устанавливается обязанность работодателя заключать трудовые договоры по совместительству.

3.2. Судебным актом работодатель может быть обязан заключить договор с совместителем

Кассационное определение СК по гражданским делам Мурманского областного суда от 9 ноября 2011 г. по делу N 33-3166

Суд с учетом сложившихся между сторонами отношений работы по совместительству, пришел к правильному выводу о возложении на ответчика обязанности по заключению с истцами срочных трудовых договоров о выполнении ими по совместительству работ по нормализации радиационной обстановки.

3.3. Количество договоров по совместительству не ограничено

Апелляционное определение Свердловского областного суда от 20 декабря 2012 г. N 33-15795/2012

Из приведенных положений закона [ст. 60.1 ТК РФ] следует, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают при заключении трудового договора либо при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению работодателя, при этом работником могут быть заключены несколько трудовых договоров, один из которых может быть трудовым договором по основному месту работы, а остальные - договоры о работе по совместительству.

3.4. Привлечение работника к работе по совместительству возможно только с его согласия

Апелляционное определение СК по гражданским делам Новгородского областного суда от 10 октября 2012 г.

Судом первой инстанции установлено, что истец работал на основании трудовых договоров по основному месту работы и по внутреннему совместительству с присвоением табельных номеров по основной работе и по внутреннему совместительству соответственно. Из материалов дела усматривается, что на Предприятии имелись вакансии, позволяющие заключать трудовые договоры о работе по совместительству.

Таким образом, истцом было реализовано право на заключение трудового договора о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя, предусмотренное ст. 60.1 Трудового кодекса РФ.

4. Оформление и доказательства трудовых отношений с совместителями

4.1. Факт работы по совместительству доказывается, в первую очередь, трудовым договором с указанием на совместительство

Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16 августа 2011 г. N 33-25634

Доводы истицы о том, что ей приходилось задерживаться на работе после окончания рабочего времени, судом обоснованно не были приняты во внимание, поскольку данный факт не может свидетельствовать о переработке рабочего времени и выполнение работником другой работы по совместительству и обязанности работодателя выплачивать ей заработную плату в большем размере.

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 12 октября 2012 г. по делу N 11-10478

Согласно ст. 60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Внешнее совместительство выполняется за пределами нормальной продолжительности рабочего времени по основному месту работы (части первая и вторая статьи 98 ТК РФ).

Оформление работника на работу на условиях внешнего совместительства, как и при принятии на работу по основному месту работы, осуществляется на основании трудового договора, при этом согласно ч. 4 ст. 282 ТК РФ, в трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

4.2. Факт совместительства может быть доказан данными учета рабочего времени

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Татарстан от 23 июля 2012 г. по делу N 33-7513/2012

Довод в апелляционной жалобе о том, что истец к выполнению трудовых обязанностей не приступал, о чем оформлены акты об отсутствии его на рабочем месте в течение всего периода действия трудового договора, отклонены судом, поскольку, как установлено по рассматриваемому делу, при выполнении взаимосвязанных трудовых функций ответчиком не были приняты в отношении истца надлежащие меры к учету его работы по совместительству, чем и обусловлено ошибочное оформление соответствующих актов.

4.3. В подтверждение факта совместительства могут быть представлены справки о доходах работника, выписки с его лицевого счета, а также подписанные им служебные документы

Кассационное определение СК по гражданским делам Волгоградского областного суда от 12 мая 2011 г. по делу N 33-5535/11

На основании исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств, в том числе справки о доходах истца, выписки из его лицевого счета, а также служебных документов, которые он подписывал, действуя от имени и в интересах ООО, суд пришел к обоснованному выводу о наличии фактических трудовых отношений между работником и после его увольнения

Суд установил, что, несмотря на отсутствие трудового договора по совместительству между истцом и ООО, истец фактически исполнял трудовые обязанности по данному договору с согласия директора.

Учитывая изложенное суд пришел к верному выводу об обоснованности заявленных истцом требований и принял правильное по делу решение о признании трудового договора между истцом и ООО о работе по совместительству заключенным.

4.4. Суд признает наличие совместительства исходя из ведения учетных данных, определенности трудовых обязанностей и их личного выполнения работником

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 12 июля 2012 г. по делу N 33-1931

Из содержания искового заявления усматривается, что истица приступила к работе по совместительству охранником стоянки, однако трудовой договор работодатель с ней не заключал. Истица поясняла, что она, как и другие охранники, вела тетради учета прихода-расхода денежных средств по автостоянке, сдачи-приема смен дежурств, журналы учета автомобилей за смену и получала заработную плату.

Суд, исследовав представленные доказательства, пришел к правильному выводу о доказанности факта допуска истицы к работе в должности охранника, о сменном режиме работы истицы.

Учитывая определенность трудовых обязанностей, их личное выполнение с подчинением рабочему графику, длительность правоотношений, суд пришел к выводу о наличии трудовых отношений между сторонами.

5. Расторжение трудового договора с совместителем

5.1. Увольнение работника с основного места работы не влечет его автоматического перевода с совместительства на основное место работы

Апелляционное определение СК по гражданским делам Волгоградского областного суда от 21 сентября 2012 г. по делу N 33-8804/2012

Действующим Трудовым кодексом Российской Федерации не предусмотрено обязанности работодателя принять работника, работавшего на условиях совместительства, на работу как на основную в случае, если данный работник был уволен с работы, которая была для него основной; право требовать такого приема для работника Трудовой кодекс Российской Федерации также не предусматривает, в связи с чем, суд не усмотрел правовых оснований для удовлетворения требований истца, поскольку сам по себе факт увольнения истца с основного места работы не является автоматическим условием перевода его с работы по совместительству на основное место работы.

5.2. Совместитель может быть уволен при приеме на работу сотрудника, для которого работа совместителя будет являться основной

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 14 мая 2014 г. по делу N 33-8340/14

В отсутствие приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, не может быть произведено увольнение работника, работающего по совместительству, иное бы означало бы необоснованное ограничение трудовых прав лиц, работающих на условиях совместительства.

5.3. Работодатель, заключивший срочный трудовой договор с совместителем, утрачивает право прекратить его на основании ст. 288 ТК РФ в случае приема на работу работника, для которого данная работа будет являться основной

Апелляционное определение СК по гражданским делам Курского областного суда от 26 апреля 2012 г.

В соответствии с вышеприведенной нормой закона [ст. 288 ТК РФ] предусмотренное в ней дополнительное основание для прекращения трудового договора может применяться не ко всем работникам, заключившим трудовой договор о работе по совместительству, а только к тем, кто заключил такой договор на неопределенный срок. Работник, заключивший срочный трудовой договор о работе по совместительству, может быть уволен лишь на общих основаниях, предусмотренных федеральным законом (ст. 77 ТК РФ) Дополнительное основание, предусмотренное ст. 288 ТК РФ к нему не применяется.

5.4. Прекращение трудового договора по основному месту работы не может являться основанием к расторжению трудового договора по совместительству

Определение СК по гражданским делам Самарского областного суда от 23 июля 2012 г. по делу N 33-6827

Удовлетворяя исковые требования о восстановлении на работе по совместительству, суд правильно исходил из того, что у ответчика отсутствовали законные основания для увольнения истицы, поскольку заключенный с ней трудовой договор по совместительству являлся бессрочным, заявление о расторжении данного договора она не подавала. Кроме того, закон не ограничивает срок трудового договора по совместительству сроком трудового договора по основному месту работы. Поэтому прекращение трудового договора по основному месту работы само по себе не является основанием к расторжению трудового договора по совместительству.

6. Оплата труда и налогообложение при совместительстве

6.1. Совместительство не является доказательством ухода от налогообложения

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28 июня 2011 г. N Ф10-1921/11 по делу N А35-2287/2010

Учитывая изложенное [ст. 60.1, ст. 282 ТК РФ], работа по совместительству не запрещается действующим законодательством, в связи с чем доводы жалобы о совмещении работниками деятельности в нескольких ООО как о доказательстве применения схемы ухода от налогообложения, подлежат отклонению

6.2. Внешнее совместительство не является основанием для снижения заработной платы

Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 27 сентября 2012 г. по делу N 33-9563

То обстоятельство, что истец одновременно работал у разных работодателей, не влияет на наличие трудовых отношений с работодателем по основному договору и на обязанность последнего по оплате труда истца.