1. Общие вопросы
1.2. Прекращение трудового договора с совместителем по ст. 288 ТК РФ не относится к основаниям прекращения трудового договора по инициативе работодателя
Внимание
В п. 1.2.1 представлены судебные решения, противоречащие данному подходу.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Ставропольского краевого суда от 02 марта 2021 г. по делу N 33-3-1785/2021
Ответчик нарушил процедуру увольнения по ч. 4 ст. 261 ТК РФ, расторгнув трудовой договор с женщиной имеющей ребенка до трех лет, является несостоятельным, поскольку увольнение истца произведено на основании ст. 288 ТК РФ в связи с приемом на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, т.е. по основанию, которое является дополнительным для прекращения трудового договора с лицом, работающим по совместительству, и не относится к случаям расторжения трудового договора по инициативе работодателя, и обстоятельства изложенные истцом в жалобе не являлись препятствием к расторжению трудового договора с истцом.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Севастопольского городского суда от 16 января 2020 г. по делу N 33-87/2020
Перечень оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя приведён в ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в котором отсутствует основание прекращения трудового договора с лицом, работающим по совместительству. Установленный ст. 81 ТК РФ запрет на увольнение работника в период временной нетрудоспособности на рассматриваемый случай не распространяется. Увольнение П.В. как лица, работающего по совместительству, осуществлено не по инициативе работодателя, а в связи с приёмом на работу работника Ю.В., для которого эта работа будет являться основной.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Архангельского областного суда от 01 февраля 2018 г. по делу N 33-649/2018
Статья 77 ТК РФ предусматривает общие основания прекращения трудового договора, в том числе увольнение работника по инициативе работодателя по основаниям, предусмотренным статьями 71 и 81 ТК РФ. Работник также может быть уволен по иным основаниям, предусмотренным ТК РФ или иными федеральным законами. Вместе с тем, трудовой договор с истцом прекращен не по названным основаниям, а в соответствии со статьей 288 ТК РФ. Увольнение по данному основанию не относится к увольнению по инициативе работодателя.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 15 ноября 2017 г. по делу N 33-7945/2017
Спорные правоотношения возникли в связи с увольнением истца по ст. 288 ТК РФ, положения которой являются дополнительным основанием для расторжения трудового договора с лицом, работающим по совместительству, помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
При данных обстоятельствах прекращение трудового договора с лицом, работающим по совместительству, по ст. 288 ТК РФ, не является одним из оснований прекращения трудового договора по инициативе работодателя, предусмотренных ст. 81 ТК РФ, предусматривающей императивный запрет на расторжение трудового договора в период временной нетрудоспособности работника.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Воронежского областного суда от 19 октября 2017 г. по делу N 33-8039/2017
Прекращение трудового договора с лицом, работающим по совместительству, по ст. 288 ТК РФ, не является основанием прекращения трудового договора по инициативе работодателя по ст. 81 ТК РФ, предусматривающей императивный запрет на расторжение трудового договора в период временной нетрудоспособности работника или отпуска.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 04 июля 2017 г. по делу N 33-6273/2017
Перечень оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя приведен в ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в котором отсутствует основание прекращения трудового договора с лицом, работающим по совместительству. Установленный ст. 81 ТК РФ запрет на увольнение работника в период временной нетрудоспособности на рассматриваемый случай не распространяется. В данном случае увольнение Ф.И.О., как лица, работающего по совместительству, осуществлено не по инициативе работодателя, а в связи с приемом на работу работника (Ф.И.О.), для которого эта работа будет являться основной.
1.2.1. Увольнение по основанию, предусмотренному ст. 288 ТК РФ, относится к увольнению по инициативе работодателя
Внимание
В п. 1.2 представлены судебные решения, противоречащие данному подходу.
Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 марта 2021 г. N 33-KT20-7-K3
Поскольку приём на работу работника, для которого выполняемая совместителем работа является основной, осуществляется по инициативе работодателя и именно это обстоятельство является основанием для прекращения трудовых отношений с работником, работающим по совместительству на основании трудового договора, заключённого на неопределённый срок, то по своей правовой сути расторжение трудового договора с работником, работающим по совместительству, на основании ст. 288 ТК РФ, является расторжением трудового договора по инициативе работодателя и к этим отношениям подлежат применению нормы ТК РФ о гарантиях работникам при увольнении по инициативе работодателя.
Определение СК по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 29 июня 2023 г. по делу N 8Г-3112/2023[88-5644/2023]
Поскольку прием на работу работника, для которого выполняемая совместителем работа является основной, осуществляется по инициативе работодателя и именно это обстоятельство является основанием для прекращения трудовых отношений с работником, работающим по совместительству на основании трудового договора, заключенного на неопределенный срок, то по своей правовой сути расторжение трудового договора с работником, работающим по совместительству, на основании ст. 288 ТК РФ, является расторжением трудового договора по инициативе работодателя и к этим отношениям подлежат применению нормы ТК РФ о гарантиях работникам при увольнении по инициативе работодателя.
Определение СК по гражданским делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 27 апреля 2023 г. по делу N 8Г-3666/2023[88-4368/2023]
Поскольку прием на работу работника, для которого выполняемая совместителем работа является основной, осуществляется по инициативе работодателя и именно это обстоятельство является основанием для прекращения трудовых отношений с работником, работающим по совместительству на основании трудового договора, заключенного на неопределенный срок, то по своей правовой сути расторжение трудового договора с работником, работающим по совместительству, на основании статьи 288 Трудового [кодекса], является расторжением трудового договора по инициативе работодателя и к этим отношениям подлежат применению нормы Трудового кодекса Российской Федерации о гарантиях работникам при увольнении по инициативе работодателя.
Определение СК по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24 мая 2021 г. по делу N 8Г-8410/2021[88-10041/2021]
На момент увольнения истец являлся единственным кормильцем в семьи, поскольку его супруга являлась безработной, о чем работодатель был уведомлен, в связи с чем на работника как на лицо с семейными обязанностями к моменту увольнения распространялись гарантии, предусмотренные ст. 261 ТК РФ, и его увольнение на основании ст. 288 ТК РФ являлось незаконным.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Орловского областного суда от 15 октября 2021 г. по делу N 33-2459/2021
Позиция представителя БУЗ о том, что прекращение трудового договора с Е.А.Л. по ст. 288 ТК РФ не относится к основаниям увольнения по инициативе работодателя, следовательно, на него не распространяется запрет на увольнение в период временной нетрудоспособности основан на неверном толковании норм материального права, ибо увольнение работника по данному основанию является расторжением трудового договора по инициативе работодателя, виду чего увольнение работника в период его временной нетрудоспособности не допускается.
1.4. Гарантии о недопустимости отказа в заключении трудового договора по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами работника, распространяются и на совместителей, изъявивших желание заключить с этим работодателем трудовой договор по занимаемой должности как по месту основной работы
Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27 апреля 2022 г.) (п. 2)
Установленные трудовым законодательством для лиц, ищущих работу, гарантии о недопустимости отказа в заключении трудового договора по обстоятельствам, не связанным с деловыми качествами работника, распространяется в том числе на лиц, работающих у работодателя по совместительству и изъявивших желание заключить с этим работодателем трудовой договор по занимаемой должности как по месту основной работы.
Определение СК по гражданским делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 22 августа 2023 г. по делу N 8Г-24343/2023[88-25205/2023]
Вопреки доводам кассационной жалобы ООО, суды первой и апелляционной инстанций, удовлетворяя исковые требования А.Б. о признании незаконным приказа об увольнении по ст. 288 ТК РФ и восстановлении на работе, правомерно исходили из того, что действующим законодательством запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора, то есть такой отказ, который не основан на деловых качествах работника, а именно способностях работника выполнять определенные трудовые функции с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств.
Приведенные положения о запрете отказа в приеме на работу по причинам, не связанным с деловыми качествами работника, в полной мере распространяются и на лиц, работающих по совместительству, в том числе изъявивших желание поступить на работу как на основную к данному работодателю.
2. Порядок увольнения совместителя
2.1. При расторжении трудового договора с совместителем у работодателя не возникает обязанности по выдаче ему трудовой книжки
Апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 04 июня 2019 г. по делу N 33-5852/2019
Трудовая книжка при трудоустройстве по совместительству работодателю не передается, соответственно, обязанности по выдаче трудовой книжки при увольнении у работодателя не появляется.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Липецкого областного суда от 13 декабря 2017 г. по делу N 33-4709/2017
Доводы апелляционной жалобы об обязанности работодателя выдать работнику трудовую книжку в день прекращения трудового договора в данном случае являются несостоятельными, поскольку такая обязанность возникает у работодателей, работа у которых для работника является основной, в то время как истица работала у ответчика по совместительству.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 11 августа 2017 г. по делу N 33-12855/2017
Отказывая в удовлетворении иска о возложении на ответчика обязанности по выдаче истцу трудовой книжки, суд обоснованно исходил из того, что [истец] работал в Обществе по совместительству, никаких доказательств передачи трудовой книжки работодателю при трудоустройстве не представил, соответственно, обязанность по выдаче трудовой книжки на ответчика возложена быть не может. Выводы суда в данной части достаточно мотивированы, основаны на подробном и тщательном анализе совокупности представленных доказательств, нормы закона применены судом правильно.
2.2. При увольнении совместителя в связи с приемом работника, для которого работа совместителя будет являться основной, согласия совместителя на увольнение не требуется
Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 08 июля 2019 г. по делу N 33-3446/2019
По смыслу ст. 288 ТК РФ увольнение совместителя происходит по инициативе работодателя, поскольку работодатель вправе в одностороннем порядке принять решение о приёме на работу другого лица, для которого она будет основной, при этом согласия работника на такое увольнение не требуется.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 24 января 2018 г. по делу N 33-536/2018
Ссылка в жалобе на то, что ответчиком не доказан факт ее увольнения по ст. 288 ТК РФ в отсутствие ее заявления на увольнение, основана на неверном толковании норм материального права, поскольку достаточным основанием для увольнения по ст. 288 ТК РФ является предупреждение работника в письменной форме не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Курского областного суда от 26 апреля 2012 г.
По смыслу ст. 288 ТК РФ при увольнении работника по данному основанию в одностороннем порядке выражается воля работодателя на замену совместителя другим работником, для которого данное место работы будет основным, при этом согласия совместителя на увольнение не требуется.
2.5. Дата прекращения трудового договора с совместителем не зависит от даты начала работы нового работника, для которого данная работа является основной
Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 28 июля 2021 г. по делу N 33-19888/2021
С учетом того, что трудовой договор, заключенный с истцом, не является срочным трудовым договором, который прекращается с выходом отсутствующего работника (ст. 79 ТК РФ), то при расторжении трудового договора с работником-совместителем ТК РФ обязывает работодателя уведомить работника-совместителя за 2 недели до прекращения трудового договора (ст. 288 ТК РФ), а не до даты выхода нового работника, таким образом, суд правильно указал, что дата прекращения трудового договора с совместителем не зависит от даты начала работы нового работника, для которого данная работа является основной.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 06 сентября 2018 г. по делу N 33-38815/2018
С учетом того, что трудовой договор, заключенный с истцом, не является срочным трудовым договором, который прекращается с выходом отсутствующего работника (ст. 79 ТК РФ), то при расторжении трудового договора с работником-совместителем Трудовой кодекс Российской Федерации обязывает работодателя уведомить работника-совместителя за 2 недели до прекращения трудового договора (ст. 288 ТК РФ), а не до даты выхода нового работника, таким образом дата прекращения трудового договора с совместителем не зависит от даты начала работы нового работника, для которого данная работа является основной.
2.6. ТК РФ не предусматривает преимущественного права совместителя на заключение трудового договора о выполнении этой же работы как основной при увольнении совместителя по ст. 288 ТК РФ
Определение СК по гражданским делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 14 сентября 2023 г. по делу N 8Г-14352/2023[88-15190/2023]
Действующее трудовое законодательство не содержит положений, которые бы обязывали работодателя при увольнении работника-совместителя по основанию, предусмотренному ст. 288 ТК РФ, оценивать наличие у него преимущественного права на замещение данной должности с учетом опыта работы и квалификации.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30 августа 2017 г. по делу N 33-34465/2017
Доводу о незаконности увольнения в связи с наличием преимущественного права на оставление на работе, судом была дана надлежащая оценка при вынесении решения, данный довод истца признан не обоснованным ввиду того, что преимущественное право на оставление на работе учитывается работодателем при увольнении работника по сокращению численности или штата, в то время, как увольнение истца имело место по основаниям ст. 288 ТК РФ.
Апелляционное определение СК по гражданским делам Курского областного суда от 26 апреля 2012 г.
Статья 288 ТК РФ не предусматривает преимущественного права совместителей на заключение трудового договора о выполнении этой же работы как основной, если работодатель принял решение принять на эту работу другое лицо, для которого она будет основной.
В связи с этим работник, заключивший трудовой договор о работе по совместительству, не вправе требовать от работодателя принять его на это же место (должность) как на основную работу.
2.7. Допустимо направление письменного уведомления о предстоящем увольнении совместителя посредством электронной почты
Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 17 августа 2022 г. по делу N 33-2545/2022
Уведомление о предстоящем прекращении трудового договора по внутреннему совместительству в связи с приемом на работу работника, для которого работа будет основной (исх. N ... от 21.07.2021) было направлено ответчиком О.А.С. посредством электронной почты. 03.08.2021 от О.А.С. поступило заявление о том, что не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске, также ставит в известность, что в настоящее время он находится в отпуске.
Принадлежность электронного адреса О.А.С. подтверждается тем обстоятельством, что ранее от истца в ад
