Комментарий к письму Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2013 г. N СА-4-7/19613 (Ю.Г. Морозов, "Нормативные акты для бухгалтера", N 24, декабрь 2013 г.)

Комментарий к письму Федеральной налоговой службы от 1 ноября 2013 г. N СА-4-7/19613

Опубликованное письмо ФНС России посвящено определению места нахождения фирмы, отражаемого в ЕГРЮЛ, в случае, если ее генеральный директор выполняет свои трудовые обязанности дистанционно.

Напомним, дистанционная работа - это выполнение трудовой функции:

- вне места нахождения работодателя (его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения);

- вне стационарного рабочего места, территории или объекта, которые прямо или косвенно находятся под контролем нанимателя. Обязательное условие - использование информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования (в т.ч. сети "Интернет"):

- для выполнения данной трудовой функции;

- для совершения взаимодействия между работодателем и сотрудником по вопросам, связанным с ее выполнением.

Дистанционный сотрудник - это человек, который заключил трудовой договор о дистанционной работе (ст. 312.1 ТК РФ). Причем он может быть оформлен с любым из специалистов, в том числе и с генеральным директором фирмы. Однако в последнем случае следует иметь в виду определенные особенности.

Нарушений не влечет

По мнению ФНС России в опубликованном письме, заключение с генеральным директором трудового договора о дистанционной работе само по себе не влечет нарушения положений пункта 2 статьи 54 Гражданского кодекса РФ и пункта 2 статьи 8 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Согласно упомянутым положениям, место нахождения фирмы определяется местом ее госрегистрации. Эта процедура проводится по месту расположения постоянно действующего исполнительного органа компании. Оно должно быть указано учредителями в заявлении о госрегистрации. Допустим, он отсутствует. Тогда госрегистрация совершается по месту нахождения иного органа или лица, которые могут действовать от имени фирмы без доверенности.

Таким образом, если с генеральным директором фирмы заключен трудовой договор о дистанционной работе, постоянным местонахождением исполнительного органа будет его домашний адрес. По этому адресу совершается госрегистрация фирмы.

Справка: государственная услуга по госрегистрации юридических лиц предоставляется инспекциями ФНС России. Основание - пункты 13 и 14 Административного регламента, утвержденного приказом Минфина России от 22.06.2012 N 87н.

Но возникают риски

В ЕГРЮЛ для осуществления связи с фирмой отражается адрес ее постоянно действующего исполнительного органа. Если таковой отсутствует - адрес иного органа или лица, которые могут действовать от имени компании без доверенности. Об этом говорится в подпункте "в" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Значит, домашний адрес генерального директора при заключении с ним трудового договора о дистанционной работе подлежит отражению в ЕГРЮЛ для контактов с фирмой.

Однако при этом у фирмы возникает риск последствий из-за того, что она не получила юридически значимые сообщения, которые поступили по ее адресу, указанному в ЕГРЮЛ. А также риск отсутствия по этому адресу своего представителя (то есть генерального директора).

Данные риски выражаются в том, что адрес, отраженный в ЕГРЮЛ, налоговая инспекция признает адресом, указанным без намерения использовать его для осуществления связи с фирмой.

Последствия такие. Это отказ ИФНС в госрегистрации фирмы, как при создании, так и при внесении изменений в сведения о ее адресе. Аналогичный вывод сделан и в постановлении Пленума ВАС от 30.07.2013 N 61. Оно посвящено вопросам по спорам о достоверности адресов юридических лиц при их госрегистрации. Его ФНС России направила нижестоящим налоговым органам письмом от 12.08.2013 N НД-4-14/14583.

Согласно данному постановлению, адрес фирмы указан без намерения использовать его для связи с юридическим лицом, если в документах, представленных при госрегистрации, он:

- обозначен как адрес большого количества иных фирм. Причем в отношении последних есть сведения о том, что связь с ними по этому адресу невозможна. То есть представители юридического лица по этому адресу не располагаются и корреспонденция возвращается с пометкой "организация выбыла", "за истечением срока хранения" и т.п.;

- в действительности не существует;

- является условным почтовым адресом, присвоенным объекту незавершенного строительства;

- заведомо не может свободно использоваться для связи с таким юридическим лицом.

- есть заявление собственника о том, что он не разрешает регистрировать фирмы по адресу недвижимого объекта.

Сведения о месте работы - обязательное условие трудового договора

Отметим, что на дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных главой 49.1 Трудового кодекса РФ.

Условие о месте работы является обязательным для включения в трудовой договор (ч. 1 ст. 57 ТК РФ).

По мнению Роструда в письме от 07.10.2013 N ПГ/8960-6-1, трудовой договор о дистанционной работе должен содержать сведения о месте, в котором дистанционный сотрудник непосредственно исполняет возложенные на него обязанности.

Трудовой договор с генеральным директором о дистанционной работе представлять в налоговую инспекцию при регистрации фирмы не нужно.

Ю.Г. Морозов,

налоговый консультант

"Нормативные акты для бухгалтера", N 24, декабрь 2013 г.