Вопрос: Сотрудница принята на работу 24 января 2012 года, ей полагается ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительность 28 календарных дней. За первый рабочий год отпуск ею использован полностью, за второй рабочий год не использовано 16 календарных дней. Сейчас сотрудница уходит в отпуск по беременности и родам. Сколько дней отпуска может (и должен) предоставить работодатель сотруднице перед отпуском по беременности и родам? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2014 г.)

Сотрудница принята на работу 24 января 2012 года, ей полагается ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительность 28 календарных дней. За первый рабочий год отпуск ею использован полностью, за второй рабочий год не использовано 16 календарных дней. Сейчас сотрудница уходит в отпуск по беременности и родам.

Сколько дней отпуска может (и должен) предоставить работодатель сотруднице перед отпуском по беременности и родам?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Работодатель может предоставить сотруднице перед отпуском по беременности и родам 44 дня ежегодного оплачиваемого отпуска. При этом 28 дней ежегодного оплачиваемого отпуска он обязан предоставить сотруднице перед отпуском по беременности и родам (если сотрудница не попросит о предоставлении отпуска меньшей продолжительности), а присоединение к этому отпуску 16 дней неиспользованного отпуска за предыдущий рабочий год является правом, а не обязанностью работодателя.

Обоснование вывода:

Согласно ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя (ст. 122 ТК РФ).

По смыслу ст. 122 и ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть использован, как правило, в течение текущего рабочего года. Неиспользованный в данном рабочем году отпуск переносится на следующий рабочий год. Таким образом, работник имеет право на отпуск за каждый рабочий год.*(1)

Как правило, отпуск предоставляется в соответствии с очередностью, установленной графиком отпусков на конкретный год (ст. 123 ТК РФ).

Вместе с тем в силу части четвертой ст. 123 ТК РФ отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. Так, в соответствии со ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

На наш взгляд, данное правило относится только к отпуску за тот рабочий год, на который приходится отпуск по беременности и родам. Иными словами, положения части третьей ст. 122 ТК РФ и ст. 260 ТК РФ не предоставляют работнице право получить ежегодный оплачиваемый отпуск за рабочий год, который еще не начался, а также не обязывают работодателя предоставить перед отпуском по беременности и родам ежегодный оплачиваемый отпуск, который не был использован (полностью или частично) за предыдущий рабочий год. Эти нормы лишь изменяют порядок предоставления такого отпуска в текущем году. По смыслу ст. 260 ТК РФ женщина вправе использовать положенный ей в текущем рабочем году ежегодный оплачиваемый отпуск перед отпуском по беременности и родам, даже если графиком отпусков не запланировано предоставление отпуска в указанный срок. Работодатель же в такой ситуации не может отказать беременной работнице в предоставлении отпуска в период, который она указала в своем заявлении (письмо Роструда от 18.03.2008 N 659-6-0), если право на использование отпуска у женщины уже возникло, то есть уже начался тот рабочий год, за который такой отпуск положен.

Поскольку в рассматриваемой ситуации очередной (третий) рабочий год сотрудницы уже начался (24 января 2014 года), то есть право на использование отпуска у женщины уже возникло, работодатель не вправе отказать ей в предоставлении ежегодного отпуска за этот год перед отпуском по беременности и родам.

При этом предоставление ежегодного основного отпуска пропорционально фактически отработанному в текущему рабочем году времени законом не предусмотрено. По общему правилу количество дней отпуска не зависит от того, сколько фактически в этом рабочем году работником уже отработано времени. Исключение предусмотрено законом только для ежегодных дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда (часть третья ст. 121 ТК РФ) и за работу в районах Крайнего Севера для лиц, выезжающих на такую работу вахтовым методом из других районов (часть шестая ст. 302 ТК РФ). Разделение же отпуска на части допускается только по соглашению сторон (ст. 125 ТК РФ). Поэтому, если женщина не просит о предоставлении ей только части ежегодного отпуска, и ею еще не использовано никакое количество дней отпуска за текущий рабочий год, работодатель должен предоставить ей такой отпуск полностью (смотрите также кассационное определение СК по гражданским делам Белгородского областного суда от 11.10.2011 по делу N 33-3674).

Предоставление же отпусков, которые не были использованы в прошлые рабочие годы, регулируется частью третьей ст. 124 ТК РФ, согласно которой в исключительных случаях допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год; при этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Как разъяснил Роструд в своем письме от 08.06.2007 N 1921-6, отпуска за прошлые рабочие годы включаются в график или предоставляются в сроки, определенные соглашением сторон.

Поэтому полагаем, что в рассматриваемом случае предоставление неиспользованных 16 дней отпуска за предшествующий рабочий год непосредственно перед отпуском по беременности и родам является правом, а не обязанностью работодателя. Соответственно, отпуск за прошлый рабочий год может быть предоставлен перед отпуском по беременности и родам только с согласия работодателя. Однако в любом случае право на указанные в вопросе 16 дней отпуска за работницей будет сохраняться до момента их фактического использования.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Мазухина Анна

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

28 февраля 2014 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Первый рабочий год начинается в день приема сотрудника на работу и заканчивается по прошествии 12 месяцев, которые включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ, смотрите также письмо Роструда от 01.03.2007 N 473-6-0). Затем каждые следующие 12 месяцев, включаемых в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск ("отпускной" стаж), образуют новый рабочий год. В случае если в течение рабочего года у работника имеются периоды, перечисленные в части второй ст. 121 ТК РФ, то есть периоды, не включаемые в отпускной стаж, окончание этого рабочего года "сдвигается" на количество дней, не входящих в отпускной стаж.

В силу ст. 121 ТК РФ отпуск по беременности и родам включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.