ИКТ и право: современные проблемы киберправа (обзор материалов Международной летней школы по киберправу) (Н.Н. Телешина, "Право. Журнал Высшей школы экономики", N 2, апрель-июнь 2013 г.)

ИКТ и право: современные проблемы киберправа (обзор материалов Международной летней школы по киберправу)

В обзоре освещаются результаты научной летней школы по киберправу, посвященной актуальным проблемам правового регулирования Интернета, информационной безопасности, защиты авторских права, предотвращению распространения нелегального контента и др.

Первая Международная летняя школа по киберправу прошла в Подмосковье со 2 по 7 июля 2012 г. Она была организована научно-учебной лабораторией по информационному праву факультета права Национального исследовательского университета "Высшая школа экономики".

Международная летняя школа по киберправу направлена на объединение молодых специалистов в сфере ИКТ и права (студентов бакалавриата, магистратуры, аспирантов, молодых преподавателей, практикующих юристов) для совместного обсуждения правовых проблем. Участие в работе школы приняли представители научных и учебных центров Финляндии, Монголии, Белоруссии. Россия была представлена исследователями и практическими работниками из Москвы, Санкт-Петербурга, Ульяновска, Таганрога, Тюмени, Мурома и других городов России. В работе школы также участвовали специалисты из Великобритании, Бельгии, Франции, проводившие мастер-классы, которые позволили ознакомиться с методикой университетского преподавания, а также с авторскими позициями докладчиков.

Цель школы - дать возможность участникам обсудить общие проблемы, глобальные тенденции развития киберправа, обменяться результатами исследований, опытом в изучении и преподавании курсов информационного права, телекоммуникационного права в российских и зарубежных университетах, получить новые знания о методиках и результатах российских и зарубежных исследований, наладить профессиональные связи. Международная летняя школа по киберправу - это шаг к вовлечению молодых специалистов в научные процессы, получение навыков презентаций в международной аудитории.

Участники школы рассматривали наиболее актуальные вопросы, которые не имеют однозначного решения:

- регулирование отношений в сети Интернет, в том числе посредством права;

- пути развития авторского права в странах с разными правовыми традициями;

- правовая защита персональных данных;

- правовое регулирование формирования электронного государства.

Кроме того, обсуждались такие актуальные для современной юридической науки и практики вопросы, как создание открытого программного обеспечения, распространение легального и нелегального контента в Интернете, обеспечение информационной безопасности и др.

Открывая работу Международной летней школы по киберправу, И.Ю. Богдановская (доктор юридических наук, профессор, заведующая научно-учебной лабораторией по информационному праву факультета права Научного исследовательского университета "Высшая школа экономики") акцентировала внимание на сложности феномена "киберправо", на особенностях выработки национальных доктринальных учений о киберправе. И.Ю. Богдановская указала на наличие противоположных подходов в современном понимании киберправа. В соответствии с первым подходом, киберправо не может рассматриваться как самостоятельная отрасль права. Однако согласно второму подходу, сформировавшемуся в последние годы, киберправо представляет собой самостоятельную комплексную отрасль национального права.

С.Г. Камолов, кандидат экономических наук, также отметил особую актуальность научного и практического осмысления вопросов информатизации и компьютеризации, в том числе в целях повышения эффективности государственного управления при реализации принципа "одного окна", оказании государственных и муниципальных услуг в электронном виде, внедрении межведомственного электронного документооборота. С.Г. Камолов подчеркнул, что все информационные и телекоммуникационные технологии должны использоваться в интересах обеспечения и соблюдения прав человека.

С основным докладом выступил И. Ллойд, профессор Университета в Саутгемптоне (Великобритания). Данный университет входит в десятку лучших исследовательских университетов Великобритании по компьютерным и инженерным наукам, изучению окружающей среды, экономике и праву и традиционно занимает первое место по электронной технике. И. Ллойд подробно и наглядно охарактеризовал глобальные масштабы изменений, происходящих в современном обществе, вызванных развитием Интернета и информационных технологий в целом. Докладчик сформулировал концептуальные основы развития Интернета с момента возникновения и до сегодняшнего времени, необходимые для теоретического осмысления Интернета и определения перспектив его регулирования.

В середине 1980-х годов Интернет появился и развивался как форма коммуникации. В то время он являлся во многом монопольной телекоммуникационной сетью, находящейся под контролем государства, при ограниченной доступности для населения и низкой скорости передачи информации. В 1990-х годах доступ населения к Интернету значительно расширился, он стал намного более быстрым и доступным в любое время суток. В настоящее время Великобритания является свидетельницей двух основных процессов, происходящих в Интернете: либерализации, поощряющей конкуренцию интернет-операторов в еще недавно монопольной сфере, и приватизации интернет-услуг. Сети беспроводного мобильного Интернета в Великобритании развиваются значительно быстрее, чем выделенные сети связи. Например, бывший английский монопольный поставщик интернет-услуг BT по-прежнему владеет около 80% инфраструктуры телекоммуникаций, но доля оказываемых им услуг составляет не более 40% в общем объеме рынка. Наблюдается быстрый рост мобильного интернет-трафика. Однако долгое время эти вопросы не регулировались законодательно, не было никакой судебной практики. И сегодня в Великобритании (так же как и во всем мире) еще не выработаны эффективные правовые механизмы для регулирования Интернета и обеспечения добросовестной конкуренции в сфере интернет-услуг.

И. Ллойд затронул сложность решения вопросов регулирования Интернета. В интернет-отношениях участвует несколько сторон, интересы которых могут расходиться (государство, сервис- и контент-провайдеры, отдельные индивиды и интернет-сообщество в целом, заинтересованное в регулировании поведения пользователей).

А. Савельев (кандидат юридических наук, представляющий компанию IBM) посвятил свой доклад особенностям правового регулирования открытого программного обеспечения. Открытое программное обеспечение (англ. - open-source software) - это программное обеспечение с открытым исходным кодом, лицензируемое на условиях особых лицензий, предоставляющих широкий спектр правомочий по его использованию. Исходный код таких программ доступен для просмотра, изучения и изменения, что позволяет пользователю принять участие в доработке самой открытой программы, использовать код для создания новых программ и исправления в них ошибок.

Общепринятая дефиниция открытого программного обеспечения изложена на сайте www.opensource.org. Там же содержится и перечень лицензий, которые отвечают признакам open source. В настоящее время открытое программное обеспечение получает все более широкое распространение в России, чему способствуют кампании против нелегального использования проприетарного программного обеспечения. Открытое программное обеспечение в 2008 году внедрено в ряде школ Российской Федерации и может быть установлено в государственных и бюджетных организациях для обеспечения национальной безопасности в сфере ИТ.

Несмотря на то, что права, предоставляемые в рамках свободных лицензий, предоставляются бесплатно, открытое программное обеспечение (далее - ПО) представляет собой немалый интерес и для коммерческих организаций, которые могут организовывать на его основе различные бизнес-модели. В частности, оказывать сопутствующие услуги (поддержка, внедрение, обучение); повышать уровень продаж аппаратного обеспечения использующего такие программы (смартфоны на базе ПО Android, серверы на базе Linux и др.), распространять коммерческий продукт на базе свободного ПО с добавлением определенного функционала и т.д.

Юридическая сила свободных лицензий в контексте российского права является предметом острых дискуссий. В целях устранения неопределенности их правового статуса в ГК РФ предлагается ряд поправок, которые, к сожалению, не могут в полной мере решить данную проблему. В частности, отсутствует четкая дефиниция открытых лицензий, в связи с чем применение специального правового режима, разработанного в их отношении, "повисает в воздухе". Ошибочным является и указание на возможность установления в лицензии возмездного характера предоставления соответствующих прав. Это в корне противоречит природе свободных лицензий и смешивает их с обычными коммерческими (проприетарными) лицензиями.

Предлагаемый в дополнение к регламентации открытых лицензий механизм самоограничения права как особой односторонней сделки, совершаемой правообладателем на сайте специализированного государственного органа власти в целях доведения своего произведения до сведения как можно большего круга лиц, может повлечь больше проблем, нежели принести пользы. В отсутствие четкой идентификации правообладателя и подтверждения его прав на произведение может возникнуть конфликт между интересами добросовестных пользователей и правообладателей, чьи произведения были выложены в общий доступ мошенниками, выдававшими себя за правообладателей. Да и вряд ли имеет смысл создание некоего параллельного механизма по отношению к свободным лицензиям в условиях, когда последние уже получили международное признание.

Так или иначе, несмотря на все недостатки предлагаемого регулирования, в случае принятия указанных поправок Россия может стать одной из первых стран, где на уровне закона введена регламентация свободных лицензий.

Данную актуальную тему продолжила Р. Мур из Университета Саутгемптона (Великобритания). В ее выступлении подробно освещена история возникновения движения за свободное программное обеспечение. Обращаясь к истории вопроса, профессор указывает, что в 50-е годы XX в. на компьютерном рынке доминировали крупные фирмы (например, IBM), которые специализировались не на продаже компьютеров (по причине их большой стоимости), а на сдаче их в аренду вместе с программным обеспечением с открытым программным кодом, который пользователи могли модифицировать.

В 1960 г. в интересах развития конкуренции на компьютерном рынке аппаратное (hardware) и программное (software) обеспечение стали продаваться раздельно. Это привело к коммерциализации создания и распространения программного обеспечения, и открытый код перестал быть доступным.

27 сентября 1983 г. в Массачусетском технологическом институте известный программист и сторонник свободного программного обеспечения Р. Столлман запустил проект GNU (англ. - The GNU Project) - проект по разработке свободного программного обеспечения. Изначальной целью проекта была разработка достаточного количества свободного программного обеспечения, чтобы можно было обойтись без коммерческого "несвободного" программного обеспечения. Для достижения указанных целей в 1984 г. началась разработка операционной системы GNU. Эта цель была достигнута в 1992 г., когда последний пробел в ОС GNU - ядро системы - был заполнен сторонней разработкой, ядром Linux, которое было выпущено как свободное программное обеспечение в соответствии с лицензией GNU GPL v2. Специфика данной лицензии заключалась в том, что любая модификация исходного кода предполагала возложение обязанности распространять модифицированную программу на тех же условиях GPL лицензии, тем самым препятствуя ее коммерциализации и "закрытию" исходного кода. Средства авторского права использовались тем самым не для максимизации прибыли правообладателя и возложения ограничений на пользователей, а для сохранения свободного статуса программы.

Несмотря на успех проекта GNU/Linux, свободное программное обеспечение вряд ли смогло бы привлечь достаточное количество сторонников и профессиональных разработчиков, если бы сохранялась пафосная идеологическая риторика движения.

В целях продвижения идей свободного программного обеспечения в бизнес-кругах была создана организация Open Source Initiative (OSI). Организация была основана в феврале 1998 г. Б. Перенсом и Э. Рэймондом, когда корпорация Netscape Communications выпустила исходный код браузера Netscape Communicator как свободное программное обеспечение (СПО) из-за снижения прибыли и конкуренции с Microsoft Internet Explorer.

Инициативы и принципы OSI были поддержаны многими коммерческими компаниями, в том числе IBM, Oracle, Novell и рядом других компаний.

M. Жунич, директор по взаимодействию с органами государственной власти, Google (Россия), отметила необходимость более гибкого подхода к регулированию и защите авторских прав с точки зрения расширения легального контента в Интернете, в том числе через формирование новой модели защиты авторских прав.

Данная тема была продолжена профессором С. Манара (Франция), который заострил внимание на проблеме предотвращения повторного появления нелегального контента в Интернете. Профессор на конкретных примерах показал различные способы ее решения в национальном законодательстве и правоприменительной практике: возложение на провайдеров обязанности контролировать доступ к контенту через IP-адреса, блокирование доступа, фильтрация и др. Однако все эти меры оказались неэффективными. Профессор остановился на проблеме киберсквоттинга (cybersquatting - регистрация доменных имен с целью их дальнейшей перепродажи, или захват доменов). Основными видами киберсквоттинга являются тайпсквоттинг - регистрация доменных имен, близких по написанию с адресами популярных сайтов в расчете на ошибку части пользователей; брендовый киберсквоттинг - регистрация доменных имен, содержащих товарные знаки, фирменные наименования, популярные имена собственные, т.е. средства индивидуализации, охраняемые законом, а также регистрация "на перспективу; защитный киберсквоттинг - когда легальный владелец популярного сайта (товарного знака) регистрирует все доменные имена, близкие, созвучные, похожие, связанные по смыслу с его собственным доменным именем. С. Манара отметил французскую практику борьбы с нелегальным контенетом.

В заключение выступления профессор сделал закономерный вывод о возрастающей роли технологий в регулировании интернет-отношений. Он подчеркнул, что правовые акты, регулирующие информационные отношения, наиболее эффективны, если они направлены на изменение архитектуры виртуального пространства, т.е. на регулирование технологий (программного обеспечения и компьютерного оборудования). Иными словами, закон в виртуальном пространстве меняет архитектуру с тем, чтобы она позволяла проще регулировать поведение пользователей. Это важно, так как иногда закон позволяет иметь доступ к определенному ресурсу, но современные технологии защиты не дают возможности этим правом воспользоваться.

Обсуждение вопросов защиты авторского права продолжил Б. Коэн, сотрудник Междисциплинарного центра права и ИКТ Лувенского католического университета (Бельгия). Он поднял важный вопрос определения неправомерных действий, от которых должно защищать правообладателя авторское право. Б. Коэн предлагает соотносить объем естественных прав человека и экономических вложений в результат интеллектуальной деятельности. Исследователь на конкретных примерах показал, что авторское право имеет пространственные (территориальные) и временные пределы действия, которые часто бывает сложно определить. Б. Коэн также затронуть вопросы кибесквоттинга, акцентируя внимание на том, что основной проблемой является выявление самого факта киберсквоттинга, установление личности киберсквоттера и его местонахождения. Ни законодательство, ни правоприменительная практика пока не имеет ответов на эти вопросы.

Представители компании Microsoft А. Страх и М. Саакян организовали дискуссию, посвященную способам борьбы с контрафактным программным обеспечением и защите персональных данных в Сети (в том числе при использование облачных технологий).

Юрист международной юридической фирмы "Baker Boots L.L.P." Е. Тиллинг подробно осветила российский и зарубежный опыт борьбы с недобросовестной конкуренцией при использовании объектов интеллектуальной собственности.

Юрист международной юридической фирмы "Baker Boots L.L.P." М. Баширов рассказал об особенностях разработки контрактов, связанных с программным обеспечением. Основными типами таких соглашений являются лицензионные соглашения, договоры на разработку программного обеспечения, договоры о модификации программного обеспечения, соглашения технической поддержки и др. Каждый вид таких договоров имеет особенности, которые должен учитывать юрист, сопровождающий сделку. Например, в лицензионных соглашениях требуется обязательное указание предмета соглашения, а также специфических способов использования соответствующего программного обеспечения; кроме того, внимания заслуживают вопросы, связанные с территорией действия лицензии, сроком действия договора и лицензии, способами защиты авторских прав, налогообложением. В контрактах на разработку или модификацию программного обеспечения необходимо отразить вопросы принадлежности исключительного права на производные работы, рисков проекта и др. В числе основных тенденций правового регулирования отношений в области информационных технологий М. Баширов назвал облачные вычисления (Cloud computing), предоставление программного обеспечения как услуги.

По прозвучавшим на школе докладам состоялась активная творческая дискуссия, в которой приняли участие студенты и аспиранты НИУ ВШЭ, высказавшиеся по другим актуальным проблемам киберправа: развитие электронной коммерции в России, формирование электронного государства, ответственность за информационные правонарушения, охрана авторских и патентных прав.

В заключение работы школы И.Ю. Богдановская подвела итоги научного мероприятия и вручила всем участникам сертификаты.

Н.Н. Телешина,

доцент кафедры ГиМПД Муромского института (филиал)

Владимирского государственного университета,

кандидат юридических наук

"Право. Журнал Высшей школы экономики", N 2, апрель-июнь 2013 г.