Услуги общепита: создаем условия для потребления продукции (М.К. Мишина, "Единый налог на вмененный доход: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, ноябрь-декабрь 2013 г.)

Услуги общепита: создаем условия для потребления продукции

Предположим, организация оказывает услуги общественного питания, доставляя горячие обеды в офисы. Правомерно ли в таком случае применять систему налогообложения в виде ЕНВД?

Отметим, что официальная позиция по данному вопросу сформирована достаточно давно. Согласно разъяснениям финансового и налогового ведомств, предпринимательская деятельность, связанная с производством и реализацией кулинарной продукции по месту заказа, не может быть отнесена к деятельности в сфере оказания услуг общественного питания. Также она не является деятельностью в сфере розничной торговли, поскольку в силу ст. 346.27 НК РФ реализация продукции собственного производства розничной торговлей не признается. Значит, данная деятельность подпадает под общий режим налогообложения либо УСНО (при условии соблюдения положений гл. 26.2 НК РФ).

Тем не менее на практике можно столкнуться с некоторыми интересными ситуациями, при рассмотрении которых судьями позиция чиновников признается ошибочной.

Напомним, что в соответствии с пп. 8 и 9 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 кв. м по каждому объекту организации общественного питания, а также через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей. При этом ст. 346.27 НК РФ определено, что к услугам общественного питания относятся услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга.

Действительно, одним из обязательных признаков оказания услуг общественного питания, как считают контролирующие органы, является создание условий для потребления на месте изготовленной кулинарной продукции и кондитерских изделий. Так, налоговики в ходе проведения проверок приходят к выводам об отсутствии оснований для квалификации деятельности налогоплательщика как оказание услуг общественного питания, поскольку устанавливают факт производства и реализации продукции, но не усматривают создания условия для ее потребления. Как следствие - они признают необоснованным применение налогоплательщиком системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении указанных услуг и доначисляют ему налоги по общей системе налогообложения, пени и штрафы.

Такая позиция контролирующих органов сформировалась давно (письма Минфина России от 03.10.2013 N 03-11-11/41042, от 02.05.2012 N 03-11-06/3/29, от 10.12.2010 N 03-11-06/3/166, от 12.07.2010 N 03-11-06/3/101, от 13.05.2010 N 03-11-11/133, от 23.01.2012 N 03-11-11/10, от 01.07.2009 N 03-11-09/233).

В связи с этим хотелось бы познакомить читателя с Постановлением Президиума ВАС РФ от 16.07.2013 N 1964/13, в котором высшие арбитры встали на сторону налогоплательщика, посчитав правомерным применение им спецрежима в виде ЕНВД. Какие обстоятельства дела послужили принятию такого решения? Обо всем по порядку.

Предметом судебного разбирательства стал спор между организацией, оказывающей услуги по приготовлению и доставке горячего питания, и налоговиками, которые по результатам проведенной проверки пришли к выводу об отсутствии оснований для квалификации деятельности налогоплательщика как оказание услуг общественного питания, признали необоснованным применение спецрежима в виде ЕНВД в отношении указанных услуг и доначислили налоги по ОСНО, начислили пени и штрафы.

По мнению налогового органа, налогоплательщик, осуществляя производство и реализацию кулинарной продукции, не создавал при этом условия для ее потребления и не занимался ее раздачей.

Интересный (существенный) момент: организация по договорам и государственным контрактам оказывала услуги по приготовлению кулинарной продукции для обеспечения питанием подозреваемых и обвиняемых лиц, содержащихся в изоляторе.

А как в данной ситуации может быть иначе? Это очевидно всем: мы не можем говорить о создании каких-либо условий для потребления кулинарной продукции, ведь речь идет об изоляторе, где в камерах содержались подозреваемые и обвиняемые лица. Даже сама доставка приготовленных блюд в помещение изолятора производилась его сотрудниками, которые и организовывали их раздачу.

Не беря во внимание приведенный факт (невозможность создания условий), не только налоговики, но и судьи отказали предприятию в удовлетворении требования исходя из того, что приготовление пищи по утвержденному меню с последующей реализацией для ее потребления конечными потребителями (содержащимися в изоляторе лицами) не соответствует понятию "услуги общественного питания" в целях применения системы налогообложения в виде ЕНВД.

Налогоплательщик, борец за правду, принял решение добиться во что бы то ни стало справедливости и обратился с заявлением в ВАС, который в итоге вынес решение в его пользу (Постановление от 16.07.2013 N 1964/13).

Высшие судьи указали на ряд моментов, содержащихся в Правилах внутреннего распорядка изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел*(1). Так, в соответствии с п. 19, 42 данного документа подозреваемые и обвиняемые содержатся в общих или одиночных камерах изолятора, обеспечиваются ежедневно бесплатным трехразовым горячим питанием по нормам, определяемым Правительством РФ. При этом наличие в изоляторе временного содержания столовых названными правилами не предусмотрено, сотрудник изолятора временного содержания доставляет приготовленную пищу непосредственно в камеры, где и осуществляет ее раздачу.

На основании изложенного ВАС сделал вывод, что предприятие в силу режимности указанного объекта не имело доступа на данную территорию для организации питания арестованных, находящихся в изоляторе.

Таким образом, по мнению высших арбитров, деятельность предприятия по организации питания подозреваемых, обвиняемых лиц и доставке ее к изолятору временного содержания могла относиться к деятельности по оказанию услуг общественного питания, так как была направлена на удовлетворение потребностей в питании лиц, находящихся в изоляторе. То обстоятельство, что предприятие само не участвовало в создании условий для потребления изготовленной продукции, объяснялось особым режимом содержания лиц в этом учреждении. Соответственно, налогоплательщик в такой ситуации мог применять в отношении данного вида деятельности систему налогообложения в виде ЕНВД.

М.К. Мишина,

эксперт журнала "ЕНВД: бухгалтерский учет и налогообложение"

"Единый налог на вмененный доход: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, ноябрь-декабрь 2013 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утверждены Приказом МВД России от 22.11.2005 N 950.