"Дистанционщик" в Республике Башкортостан. Больше выходных? ("Кадровик.ру", N 11, ноябрь 2013 г.)

"Дистанционщик" в Республике Башкортостан. Больше выходных?

Дискуссия на форуме

А: Уважаемые коллеги! Наша организация находится в Санкт-Петербурге. У нас есть работница в г. Уфа (Башкирия). В ее трудовом договоре написано, что она дистанционный работник, и место ее работы - г. Уфа. Сотрудница говорит нам, что в Башкирии в октябре два официальных праздничных нерабочих дня: 11 октября - День Республики Башкортостан, 15 октября - Курбан-Байрам. И в эти дни никто не работает. Вопрос: должны ли мы предоставить сотруднице выходные? Работодатель - все же питерская организация.

Б: Поскольку трудовой договор заключен с питерской организацией, трудовые отношения регулирует ТК РФ. В ст. 112 ТК ограничено число нерабочих праздничных дней. Вышеперечисленные праздники туда не входят. Поэтому предоставить выходные работнице можете, но не обязаны.

В: А я думаю, обязаны предоставить. Основание: п. 7 ст. 4 ФЗ от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и религиозных объединениях"; Постановление Президиума Верховного суда РФ от 21.12.2011 N 20-ПВ11. Будет неправомерно привлечение к работе в праздничные дни работников, выполняющих трудовые функции на территории, где день объявлен праздничным, а на территории головного офиса - рабочий. Насчет оплаты: праздничные дни не уменьшают зарплату работников, получающих оклад. Правда, когда это касается дистанционной работы, то это все в силе в том случае, если в трудовом договоре с этим работником определены рабочие и выходные дни. Потому как в дистанционном ТД это определять совсем не обязательно - все зависит от характера трудовой функции.

Г: Законом о свободе совести и религиозных объединениях п. 7 ст. 4 определено, что органы государственной власти субъектов РФ вправе принимать решения об объявлении религиозных праздников нерабочими днями на территории соответствующего субъекта.

Д: Не забывайте, что есть ст. 5 ТК РФ, определяющая, что трудовые отношения не только ТК регулируются, но и другими нормативными актами, которые не должны противоречить кодексу. Если в других актах установлено улучшающее, а не ухудшающее положение для работников, то это не является противоречием. Наоборот, улучшение условий работникам поощряется, а дополнительные выходные - это явное улучшение.

Мнение эксперта

Стелла Ардатова, эксперт Национального союза кадровиков

Трудовое законодательство, в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Поэтому законы субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, относятся к трудовому законодательству (ч. 1 ст. 5 ТК РФ).

Субъекты РФ вправе устанавливать дополнительные нерабочие праздничные дни, поскольку ст. 6 ТК РФ, разграничивающая полномочия органов власти в сфере регулирования трудовых отношений, не относит вопросы установления нерабочих праздничных дней к исключительной компетенции федеральных органов государственной власти. Это подтверждено судебной практикой, в том числе упомянутым в дискуссии Постановлением Президиума Верховного суда РФ от 21.12.2011 N 20-ПВ11.

Согласно ч. 2 ст. 13 ТК РФ законы и иные нормативные правовые акты субъекта РФ, содержащие нормы трудового права, действуют в пределах территории этого субъекта; следовательно, они применяются ко всем работникам, осуществляющим трудовую деятельность в этом регионе (включая и дистанционных).

Статьей 312.4 ТК РФ определено, что режим рабочего времени и времени отдыха дистанционного работника устанавливается им по своему усмотрению, если иное не предусмотрено трудовым договором о дистанционной работе.

Полагаем, что внесение в этот договор условия о непредоставлении нерабочего праздничного дня, установленного региональным законодательством, будет неправомерным как ухудшающее положение работника по сравнению с установленным законодательством (ч. 2 ст. 9 ТК РФ).

Также неправомерным будет привлечение этого работника без его согласия к трудовой деятельности в нерабочие праздничные дни, установленные региональным законодательством, которые являются рабочими днями на территории субъекта РФ, где находится работодатель.

Если относительно нерабочего праздничного дня 11 октября - Дня Республики Башкортостан - ситуация однозначная, то с религиозным мусульманским праздником Курбан-Байрам (в 2013 г. приходящимся на 15 октября) она несколько иная.

Согласно Закону Республики Башкортостан от 27.02.1992 N ВС-10/21 праздники Ураза-Байрам и Курбан-Байрам являются нерабочими праздничными днями (ст. 1); в случае совпадения религиозных праздников с рабочим днем работнику по его заявлению с согласия работодателя предоставляется день отдыха в счет ежегодного отпуска либо на других условиях, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации (ст. 3.1).

Таким образом, дистанционный работник вправе выбрать один из нескольких вариантов: использовать этот день как нерабочий праздничный (полагаем, только если он не использовал таким образом 7 января (Рождество Христово) - установленный ст. 112 ТК РФ общероссийский праздничный нерабочий день) либо как дополнительный нерабочий день в счет ежегодного отпуска. Возможны и иные варианты договоренностей между сторонами трудового договора, не противоречащие законодательству.

"Кадровик.ру", N 11, ноябрь 2013 г.