Правила приобретения акций открытого общества и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (Л.Л. Горшкова, "Бухгалтер и закон", N 4, июль-август 2013 г.)

Правила приобретения акций открытого общества и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции

Статья 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 19.04.2013) (далее - Закон N 208-ФЗ) устанавливает правила обязательного предложения о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества. Однако эти правила требуют разъяснения. Много вопросов по этому поводу возникает, в частности, у лиц, которые приобрели более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества. Могут ли они заключить с владельцами акций акционерное соглашение, в силу которого они обязуются воздерживаться от акцепта обязательного предложения, направленного указанными лицами?

Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями. Лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, вправе заключить с владельцами акций акционерное соглашение, в силу которого они обязуются воздерживаться от акцепта обязательного предложения, направленного указанным лицом.

Так, согласно п. 1 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Исходя из п. 1 ст. 84.1 Закона N 208-ФЗ, лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества (далее - добровольное предложение).

Добровольное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.

На основании п. 1 ст. 32.1 Закона N 208-ФЗ акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением открытым обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией открытого общества.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Пунктом 3 ст. 32.1 Закона N 208-ФЗ установлено, что акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.

В соответствии с п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Учитывая изложенные нормы, лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, вправе заключить с владельцами акций акционерное соглашение, в силу которого они обязуются воздерживаться от акцепта обязательного предложения, направленного указанным лицом.

Аффилированное лицо не вправе до истечения срока принятия указанного предложения приобрести акции, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, в установленном порядке направило обязательное предложение. Аффилированное лицо открытого общества (его единоличный исполнительный орган) вправе задать вопрос, может ли оно до истечения срока принятия указанного предложения приобрести акции, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения?

Пунктом 2 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ установлено, что в обязательном предложении должен быть указан, в частности, срок принятия обязательного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим обязательное предложение). Этот срок не может быть менее чем 70 и более чем 80 дней с момента получения обязательного предложения открытого общества.

Как следует из данной нормы, до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества и сделало обязательное предложение, не вправе приобрести акции, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения.

Данное правило распространяется и на аффилированное лицо, сделавшее обязательное предложение.

В силу ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированным лицом юридического лица является, в частности, лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа.

Таким образом, до истечения срока принятия обязательного предложения приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения, не вправе не только лицо, направившее обязательное предложение, но также и его аффилированное лицо (в том числе единоличный исполнительный орган).

Бывший владелец акций вправе обратиться в суд не только с иском о возмещении причиненных этим убытков, но и с иском о признании данного договора недействительным. Приведем следующий пример. Лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, направило обязательное предложение, не соответствующее предъявляемым к нему требованиям (например, в нем указана предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг, но не приведено ее обоснование). Между данным лицом и владельцем акций (другая организация) был заключен договор купли-продажи акций по указанной в предложении цене. Вправе ли бывший владелец обратиться в суд не только с иском о возмещении причиненных этим убытков (выразившихся в продаже акций по заниженной цене), но и с иском о признании данного договора недействительным?

В соответствии с п. 2 ст. 166 ГК РФ требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом, суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

Статьей 168 ГК РФ закреплено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иным правовым актам, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Пунктом 2 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ установлено, что в обязательном предложении должны быть указаны, в частности, предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг требованиям п. 4 ст. 84 Закона N 208-ФЗ.

Как указано в п. 4 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов на рынке ценных бумаг за 6 мес., предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ. Если ценные бумаги обращаются на торгах двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг, где указанные ценные бумаги обращаются 6 мес. и более.

В случае если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем 6 мес., цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги).

Если в течение 6 мес., предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

В силу п. 6 ст. 84.3 Закона N 208-ФЗ в случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям Закона N 208-ФЗ прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков.

Представляется, что п. 6 ст. 84.3 Закона N 208-ФЗ, предусматривающий, что несоответствие добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям Закона N 208-ФЗ, влечет возникновение у прежнего владельца ценных бумаг права требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков, не лишает их права требовать признания соответствующих договоров недействительными.

Как следует из изложенного, несоответствие обязательного предложения требованиям п. 2 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ влечет ничтожность договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании данного предложения, а также право требовать от лица, направившего предложение, возмещения причиненных этим убытков.

Для определения наибольшей цены подлежащих выкупу ценных бумаг исчислять 6-месячный срок от даты фактического направления предложения неправомерно. В связи с вышеизложенным требует разъяснения и такой вопрос. Правомерно ли для определения наибольшей цены подлежащих выкупу ценных бумаг исчислять 6-месячный срок от даты фактического направления предложения, если лицо, которое ранее приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, направило обязательное предложение по истечении установленного 35-дневного срока?

Как отмечалось выше, если в течение 6 мес., предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, то цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Если лицо, указанное в ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ, направляет обязательное предложение по истечении 35-дневного срока, предусмотренного п. 1 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ, то для целей определения наибольшей цены подлежащих выкупу ценных бумаг необходимо исчислять 6-месячный срок от последней даты, когда такое обязательное предложение должно было быть направлено согласно Закону N 208-ФЗ.

До какого же срока возможен отзыв обязательного предложения, направленного лицом, которое ранее приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, во исполнение предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о приведении обязательного предложения (ввиду несоответствия порядка определения цены приобретаемых ценных бумаг)?

На основании п. 2 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

Как указано в п. 4 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг направляет лицу, представившему добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.7 Закона N 208-ФЗ, либо требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное ст. 84.8 Закона N 208-ФЗ, предписание о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями Закона N 208-ФЗ в случае:

- непредставления документов, необходимых в соответствии с Законом N 208-ФЗ для направления в открытое общество соответствующего предложения, указанных уведомления или требования;

- отсутствия в соответствующем предложении, указанных уведомлении или требовании всех предусмотренных сведений и условий;

- несоответствия порядка определения цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг требованиям Закона N 208-ФЗ, в том числе в случае обнаружения в течение 6 мес., предшествующих дате представления документов в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, факта манипулирования ценами в отношении приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг, который привел к занижению цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг.

Предписание федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с Законом N 208-ФЗ может быть обжаловано в арбитражном суде.

Пунктом 2.7 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 13.07.2006 N 06-76/пз-н (в ред. от 09.08.2012), установлено, что в случае направления предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг о приведении добровольного или обязательного предложения, касающегося приобретения эмиссионных ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в соответствие с требованиями Закона N 208-ФЗ лицо, направившее указанное добровольное или обязательное предложение в общество, обязано его отозвать, в том числе путем направления в общество нового добровольного или обязательного предложения, или обжаловать предписание в арбитражном суде. При этом новое добровольное или обязательное предложение может быть направлено в общество не ранее даты его представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В случае отзыва добровольного или обязательного предложения заявления владельцев о продаже принадлежащих им эмиссионных ценных бумаг, полученные лицом, направившим такое предложение, считаются не поступившими.

Как следует из изложенного, отзыв обязательного предложения во исполнение предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, направленного в установленном порядке, возможен только до момента истечения срока принятия такого предложения.

Дополнительно отметим, что на основании п. 5 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в случае пропуска срока направления им предписания вправе обратиться в арбитражный суд по месту нахождения открытого общества с иском о приведении соответствующего предложения, указанных уведомления или требования в соответствие с требованиями по основаниям, указанным в п. 4 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ.

Представляется, что направление федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в адрес лица, направившего предложение, предписания с целью получения необходимой информации не лишает орган в случае пропуска срока направления предписания о приведении предложения в соответствие с требованиями Закона N 208-ФЗ права обратиться в суд.

Кроме того, если обязательное предложение было представлено в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг с нарушением срока, предусмотренного пп. 1 и 2 ст. 84.9 Закона N 208-ФЗ, в том числе по истечении срока принятия предложения, это само по себе не лишает федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг возможности реализовать контрольные функции путем направления предписания или обращения в суд.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 01.03.2013).

2. О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках: Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (в ред. от 26.07.2006).

3. Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 19.04.2013).

4. Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ: приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 13.07.2006 N 06-76/пз-н (в ред. от 09.08.2012).

Л.Л. Горшкова,

руководитель ОАО "Центр методологии

бухгалтерского учета и налогообложения"

"Бухгалтер и закон", N 4, июль-август 2013 г.